Проверки Ольга Ленская, «Про бизнес» 9 декабря 2021

«Это может быть не просто звоночек». 5 признаков дробления бизнеса, которые могут привлечь внимание налоговой

Фирма, которая платит не очень много налогов, может вызвать у проверяющих органов меньше вопросов, чем несколько компаний одного собственника со схожим видом деятельности, которые в совокупности платят налогов больше. Так бывает, если выявляется схема дробления бизнеса: создание из одной большой компании нескольких мелких для сохранения упрощенного режима налогообложения.

Если нарушения установлены, компании как минимум рискуют доплатить значительные суммы в бюджет. Какие признаки могут указывать проверяющим на дробление бизнеса и в чем особенности ст. 33 белорусского Налогового кодекса? Кейсами и рекомендациями из практики делится Анна Жегздринь, консультант по налогообложению и бухгалтерскому учету компании «Грант Торнтон».

— Трактовка налогового законодательства — вещь, можно сказать, творческая. К статье 33 Налогового кодекса, например, у всех сторон особое отношение.

Довольно общие формулировки могут дать возможность широко использовать пункты статьи в самых разных случаях. Бизнесу не всегда может быть понятно, что нарушено, когда после проверки, согласно пунктам статьи, предъявляются к уплате налоги. Речь может идти и о десятках тысяч рублей, и о миллионах.

Остановимся на одном из распространенных кейсов, когда корректируется размер налогов, подлежащих к уплате в бюджет. Речь о положении ст. 33 НК, которое рассматривает так называемое дробление бизнеса.

Вот официальное определение:
«Дробление бизнеса» — это создание нескольких субъектов хозяйствования, прикрывающих деятельность одного субъекта, не отвечающего условиям для применения специального режима налогообложения, с целью использования преимуществ, предусмотренных таким режимом.

И вот, казалось бы, да, у собственника несколько компаний, все работают, возможно, очень давно, налоги платят, по их мнению, как полагается и до введения этой статьи все было в порядке.

Что изменилось с 1 января 2019 (именно с 01.01.2019 и введена ст. 33 НК)?

Начнем с того, что несложно подcчитать: для определенных видов деятельности, например, в сфере услуг, в сегменте сдачи в аренду, общая система налогообложения является менее выгодной, чем упрощенная система налогообложения:

На общей системе и ставка налога на прибыль 18%, и НДС 20%
На «упрощенке» для этих сфер бизнеса все, конечно, приятнее для предпринимателя — 5% от выручки и все.

По мере развития бизнеса выручка увеличивается и достигает размеров, при которых применение УСН запрещено.

И вот он — ключевой момент! Кто-то из собственников после роста бизнеса переходит на уплату налога на прибыль (общую систему налогообложения), а кто-то хочет остаться на УСН.

И делает это путем регистрации еще одного или нескольких юридических лиц либо ИП. По факту объемы оказания услуг растут. Бизнес продолжает получать выручку от деятельности, но финансовые потоки разделяются на несколько субъектов. И все они остаются на УСН в связи с тем, что формально установленные критерии для применения этой системы соблюдены.

Положения статьи 33 как раз и выявляют применение такой схемы, названной «дробление бизнеса», все чаще и чаще.

Отмечу, что синоним ст. 33 НК — индивидуальность, т.е. все конкретные случаи, обстоятельства совершения конкретных сделок и осуществления деятельности в целом подлежат комплексному анализу и оценке, иногда для этого надо привлекать юристов, бухгалтеров, аудиторов.

Но все же есть общие признаки, свидетельствующие о применении схемы «дробления бизнеса». Приведу некоторые из них.

1. Наличие у собственника нескольких взаимозависимых субъектов.

Одна фирма, которая платит пусть и не очень значительную сумму налогов в бюджет, вызовет меньше вопросов у проверяющих, чем несколько фирм того же собственника, которые в совокупности платят больше.

Звучит немного парадоксально, но так и есть. Причем у предпринимателя могут быть свои, иные мотивы для создания нескольких фирм: например, он хочет диверсифицировать риски, хочет запустить новое направление или развивать отдельно уже существующее и т.д.

Причем важно отметить, что признаки, на которые обращают внимание проверяющие органы, относятся как к прямой, так и косвенной взаимозависимости или подконтрольности субъектов: родственные связи, участие в органах управления и т.д.

Что такое прямая и косвенная взаимозависимость? Согласно ст. 20 НК, взаимозависимыми признаются лица при наличии между ними отношений, которые оказывают и (или) могут оказывать непосредственное влияние на условия и (или) экономические результаты их деятельности и (или) деятельности представляемых ими лиц.

На практике наиболее часто встречающийся критерий, по которому субъекты признаются взаимозависимыми, — прямое и косвенное учредительство (при доле более 20%).

Пример прямой взаимозависимости: если собственнику принадлежит 20% и более в нескольких фирмах, то все они по отношению к этому предпринимателю, а также по отношению друг к другу признаются взаимозависимыми лицами. Это же правило применяется и к организациям, где долей 20% и более владеют жена, близкие родственники собственника
Косвенное участие осуществляется через такие признаки, как последовательность третьих лиц, подконтрольность компаний одному собственнику (через родственные связи, участие в органах управления) и т.д. Например, бизнесмен является учредителем организации А. Доля его участия составляет 75%. Организация А является учредителем организации Б, доля ее участия в уставном фонде составляет 40%. Доля косвенного участия бизнесмена в организации Б составит 30% (0,75*0,4*100). Следовательно, этот бизнесмен и организация Б являются взаимозависимыми, т.к. доля его косвенного участия — более 20%.

2. Применение специального режима налогообложения, чаще всего УСН.

Во многих случаях в схеме «дробления бизнеса» все участники применяют упрощенную систему и платят налог по ставке 5%, но это не обязательное правило. Поэтому встречаются также ситуации, когда одна фирма — основной участник схемы — находится на общей системе налогообложения, а взаимозависимые лица — на УСН.

В таких случаях часто основной участник — это самая первая зарегистрированная предпринимателем фирма, которую он все-таки оставил на общей системе, но это не помешало ему создать еще несколько субъектов на УСН.

Именно этому основному участнику и предъявят налоги к уплате в бюджет, если контролирующими органами будет доказано использование схемы «дробления бизнеса» с целью уклонения от уплаты налогов.

3. Осуществление аналогичного либо схожего вида деятельности.

При оценке рисков отталкиваться нужно не от конкретных формулировок наименования вида деятельности, а от его фактической сути. Например, предприниматель владеет двумя компаниями: одна занимается сдачей в аренду, другая — управлением недвижимым имуществом.

Согласитесь, управление недвижимым имуществом очень часто фактически представляет собой сдачу в аренду. Соответственно, проверяющие органы могут посчитать, что бизнес со схожими видами деятельности целенаправленно разделен на две взаимозависимые компании. И это будет считаться нарушением.

А вот обосновать схему «дробления бизнеса» в случае, если один субъект хозяйствования занимается производством, а второй — оказанием услуг по перевозке пассажиров, невозможно, т.к. это не дробление, это два абсолютно разных бизнеса.

4. Созвучные названия субъектов.

«ИвановСтандарт», «СтандартРосБел», «Стандарт-И», «СтандартСтарт» и еще куча слов после основного названия или фамилии предпринимателя.

Здесь вроде тоже все понятно: на рынке уже есть бренд, его все знают, любят и с радостью с ним сотрудничают. Зачем — может подумать собственник — создавать себе лишние сложности, выдумывать другое название и потом объяснять всем, что это именно тот известный, надежный и добросовестный?

Если вы руководствовались этой логикой, будьте готовы, что такие названия — не просто звоночек, а колокольный звон для контролирующих органов.

Это цепляет взгляд сразу и может стать отправной точкой для начала тщательного анализа деятельности такой группы субъектов.

Сравните: для установления трех ранее перечисленных признаков проверяющим органам надо потратить гораздо больше времени: проанализировать факты работы компании и понять, действительно ли используется схема дробления бизнеса; проанализировать сведения из нескольких имеющихся баз данных о работе компаний, сопоставить их и т.д. А вот созвучные названия могут просто попасться на глаза.

5. Показатели близки к предельным значениям.

Речь идет о приближении финансовых результатов компании к показателям, ограничивающим право на применение специальных режимов налогообложения.

Вернемся к ключевому моменту: подбираясь к таким предельным значениям (выручка, численность сотрудников), любой бизнесмен начинает планирование дальнейшей деятельности с учетом ожидаемой налоговой нагрузки.

И понятно, что тут интересы государства и бизнеса могут разойтись. В любой стране мира реальность такова, что вряд ли встретишь предпринимателя, который очень хочет расстаться с как можно большим количеством заработанных денег и заплатить побольше налогов в бюджет. Или это очень своеобразный бизнесмен:)

Так вот, несколько взаимозависимых фирм, выручка или численность сотрудников которых близки к установленному «потолку», тоже могут быть «объединены» контролирующими органами в одну организацию для целей уплаты налогов в бюджет. Уверена, сумма исчисленных к уплате налогов существенно увеличится.

Критерии применения УСН без НДС для организаций в 2021 году: валовая выручка нарастающим итогом в течение календарного — не более 1 481 522 рублей (около $ 592 тыс. на начало декабря 2021), численность — не более 50 человек.

Критерии применения УСН с уплатой НДС для организации в 2021 году: валовая выручка нарастающим итогом в течение календарного — не более 2 159 235 рублей (около $ 863 тыс.), численность — не более 100 человек.

Как выявляют схемы дробления?

Выявление применения схемы «дробления бизнеса» сегодня производится как во время камеральных проверок, так и в рамках проведения выездных (выборочных, внеплановых) проверок.

При этом преимущественно сегодня используются превентивные (т.е. предупредительные) меры. В этом случае после установления факта применения схемы в адрес компании направляется уведомление (ст. 73 НК). Затем предлагается в течение 10 рабочих дней добровольно уплатить налоги в бюджет.

В случае отсутствия добровольного устранения нарушений принимается решение о составлении акта камеральной проверки либо проведении выездной проверки.

Подводя итог, хочется сказать:

1. В статье перечислены далеко не все признаки, свидетельствующие об использовании схемы «дробления бизнеса». Мы остановились на распространенных.

2. Наличие одного из перечисленных факторов не будет являться основанием для корректировки налоговой базы в соответствии со ст. 33 НК.

3. Очевидно, что несколько признаков дробления бизнеса в совокупности могут стать существенным поводом для пересчета налогов.

Поэтому при оценке своей деятельности компаниям важно провести именно комплексный анализ и оценку. Рекомендуем руководителям делать это, привлекая нескольких специалистов по разным направлениям (юристы, бухгалтерия и т.д.). В зависимости от ситуации это могут быть и собственные штатные сотрудники, и внешние эксперты.