Не все так просто: что учесть при составлении договора с контрагентом

Часто компании не уделяют достаточно внимания составлению договоров с контрагентами — просто используют готовые шаблоны из Сети. О том, к чему может привести такое небрежное отношение и на что стоит обратить внимание в первую очередь, — рассказал юрисконсульт Андрей Зятьков.

— На пространстве СНГ, как у давно действующих, так и у вновь созданных юридических лиц малого (а порой — и среднего) бизнеса часто существует одна общая проблема. Она заключается в формализме к подходу заключения договоров с контрагентами.

Предприятия готовы вкладывать огромные средства в рекламную компанию, однако не всегда рассматривают надлежаще оформленный договор как что-то важное, пренебрегая юридической консультацией или приглашением специалиста в штат.

О типовых договорах

Многие полагают, что заключить договор можно, просто взяв типовую форму в интернете, и спокойно работать по нему. Действительно, при условии идеального и спокойного рынка, когда предприятия рассчитываются в срок и ситуация неплатежа/непоставки надлежащего товара сведена к нулю — договор можно заключать формально.

Однако в реальной жизни большинство заключенных договоров между субъектами хозяйствования не учитывают специфику деятельности предприятия, экономическую составляющую, порядок заключения договора и иное.

Вот несколько примеров наиболее частых ошибок в типовых договорах.

• Поставщик не прописывает ответственность за нарушение сроков оплаты покупателя при условии оплаты по факту поставки либо подписывает документ, несмотря на возможные большие штрафные санкции в случае невыполнения каких-либо условий
• Покупатель не считает нужным обратить внимание на место разрешения споров, которое идет по месту нахождения поставщика. А ведь когда это другой город или страна — лучше договориться прописывать в тексте, что споры разрешаются по месту нахождения истца, а еще лучше — по месту нахождению вашего юридического лица
• Арендатор при подписании договора не удосуживается взглянуть, имеется ли право собственности или распоряжения у арендодателя. Особенно это важно при вновь создаваемом юридическом лице, когда субъект хозяйствования регистрируется на основании заведомо ложных сведений и использует юридический адрес номинально (ведь если договор аренды будет признан недействительным, то и место нахождения юридического лица тоже)
• Стороны в договоре обмениваются сканами/факсами документов и производят по ним те или иные действия, не удосужившись прописать условие о признании юридической силы такого обмена и пункта о конкретных номерах телефона, электронной почты для подтверждения исходящего документа от надлежащей стороны или в последующем забывают обменяться оригиналами документов
• Не прописывается порядок уведомления для начала поставки товара

Зато все с энтузиазмом прописывают в договорах какие-то анахронизмы, вроде: «Договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон». А серьезные вопросы проходят как-то стороной.

В итоге, когда ситуация не идет гладко, менее подготовленная сторона терпит убытки. Иногда такие убытки могут оказаться довольно серьезными.

Пример. ЗАО «А» заключило договор поставки с ООО «Б» на общую сумму $ 550 тысяч в срок по 31 декабря 2017. Первая партия поставки была отгружена на сумму в размере $ 230 тысяч 15 ноября 2017 года. Оплата была предусмотрена по факту поставки в течение 10 календарных дней. После первой поставки ООО «Б» произвело оплату с нарушением сроков на 20 календарных дней. ЗАО «А» не произвело следующую поставку, подало в арбитражный суд на взыскание пени за просрочку оплаты. ООО «Б» подало встречный иск о взыскании ущерба за недопоставленный товар ЗАО «Б».

Итог: суд взыскал штрафные санкции и неустойку с ООО «Б» в пользу ЗАО «А».

Встречный иск по итогу рассмотрения был не удовлетворен по следующим причинам. В договоре было указано, что ЗАО «А» производит поставку в течение 10 календарных дней с момента уведомления ООО «Б» о готовности принять товар посредством телеграфирования со станции получения товара на станцию отправления, указанную поставщиком. Тот факт, что первая поставка была произведена без данного условия, была рассмотрена судом в том ключе, что ЗАО «А» действовало на свой риск, ООО «Б» могло товар не принимать без каких-либо последствий для себя, однако приемка была осуществлена.

Таким образом, вторая партия товара не была поставлена из-за отсутствия сообщения о готовности принять товар. Доводы о том, что данное уведомление было практически невозможно выслать, так как не было технической возможности, не были приняты. Поскольку стороны прописали данное условие в договоре, ООО «Б» не направлял каких-либо писем об изменении условий договора и т.д.

Казалось бы, такой незначительный пункт, а как все изменил. То же самое касается прописанных десятикратных неустоек и иных штрафов, на что особенно надо обращать внимание.

Проверка контрагентов

Также при заключении договоров менеджеры формально относятся к проверке контрагентов. Ведь можно минимально посмотреть сведения о юридическом лице в едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, едином государственном реестре сведений о банкротстве, реестре коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере, реестре исполнительных производств и т.д.

⇒ Читайте также: Как проверить партнера, контрагента и должника: список ресурсов

Не стоит пренебрегать и другими методами проверок.

Съездите в офис компании, проверьте, есть ли она в принципе там. Трудно наладить доверительные отношения с людьми, когда они на этапе заключения договора вводят вас в заблуждение.

Часть руководителей считает, что разработанное положение и утвержденный образец договора спасет ситуацию. Но это верно лишь отчасти. Так, например, если организация является крупным игроком на рынке, заключение договоров по основной деятельности идет конвейером и суммы таких договоров являются не критичными (например, поставки на сумму до $ 3000), то такая система оправдывает себя. Например, крупные производители (скажем, «Кока-Кола» или «Коммунарка») могут себе позволить не быть гибкими в вопросах поставок/покупки соответственно и заключать договоры только на своих условиях.

Систематизация такой работы дает результат выше упущенной прибыли, которая будет составлять долю процента. Такой работе способствует имя компании, ее надежность и финансовая прочность.

Но не все компании являются таковыми. И если дело касается поставок/подряда, то желательно прорабатывать весь договор под конкретную сделку, учитывая специфику контрагента.

Не надо стеснятся вступать в переговоры, отстаивая свои позиции. Необходимо либо редактировать договор, либо писать протокол разногласий и делать в договоре соответствующие пометки.

К сожалению, и тут бывают проблемы. Либо в договоре такие пометки не делаются, либо договор с пометкой возвращается без протокола разногласий (либо с неподписанным протоколом разногласий), одновременно с этим товар поставляется или перечисляются денежные средства по предоплате, но фактически становится смутной ситуация о правомерности заключения такого договора. Зачем допускать такое, если можно правильно заключить договор?

Мое мнение: лучше потратить лишнюю неделю на переговоры, но заключить адекватный договор, который устроит обе стороны, чем торопиться и потом месяцами выяснять отношения.

С другой стороны, есть компании, которые пытаются задокументировать каждый свой шаг. Мало того, что они лишают себя гибкости, так каждый год документации становится все больше, она становится все сложнее и понятна только тем работникам, которые стояли у истоков. Как только сотрудники сменятся — все эти положения будут макулатурой, которая при первой же проверке аукнется руководству. А как же, если есть нормативный акт на предприятии, — соблюдай!

Конечно, положения и приказы жизненно необходимы компаниям, но в разумных пределах. Для бюрократии, как мы знаем, пределов нет. А грань, когда система становится неэффективной, очень тонкая.

О специфике отдельных договоров

Важно понимать специфику каждого договора.

Например, удивительна ситуация, когда стороны заключают договор уступки требования без уведомления должника о заключении данного соглашения.

Стоит помнить, что если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим неблагоприятных для него последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Распространенным является случай, когда при заключении договора не проверяются полномочия второй стороны. К договору не прикладываются доверенности или приложенные доверенности не анализируются на полномочия представителя в части подписания договоров.

Так, одни лица могут быть уполномочены на заключение договоров на сумму не более 10 тысяч белорусских рублей (включая, кстати, директора предприятия, в уставе такой компании может быть прописана норма о согласовании сделок на сумму более определенной с учредителями/собственником, например), другие лица не уполномочены вовсе заключать определенные сделки.

Пример. Руководитель филиала заключил договор с организацией на сумму 300 тысяч белорусских рублей. После неисполнения обязательств на филиал было подано исковое заявление в суд. Однако, оказалось, что по доверенности руководитель филиала имел право заключать договоры на сумму не превышающую 100 тысяч белорусских рублей. Сумма более указанной должна была согласовываться с директором предприятия. Так как не было совершено конклюдентных действий, суд не увидел оснований удовлетворить требования истца. В итоге в перспективе сделку могут признать недействительной со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Примеров масса, особенно это актуально, если компания работает на российском рынке. Чем больше рынок, тем больше риск попасть на недобросовестных контрагентов. Однако, учитывая больший спектр открытой информации по юридическим лицам в Российской Федерации (особенно важно, что такие данные можно найти в интернете), минимизировать потенциальные проблемы и отсеять подозрительных «клиентов» шанс есть. К тому же, электронный документооборот в России очень эффективен.

Обратная сторона медали излишней жесткости с контрагентами в деловой репутации.

Пример. По договору поставки компания «А» выполнила свои обязательства перед компанией «Б» с просрочкой в 5 календарных дней. Компания «Б» взыскала через суд штрафные санкции. Однако, какого-либо реального ущерба компания «Б» не понесла (упущенной прибыли, реального убытка).

Если данный случай единичный, то здесь придраться не к чему, причины могут быть совершенно разными. Но если данный подход носит систематический характер, то с точки зрения деловой репутации предприятие понесет значительно большие потери, со временем просто с ними перестанут заключать договоры. Так как злоупотребление правом лишь чуть лучше, чем пренебрежение им.

Но бывает, что штрафные санкции за малозначительные нарушения, которые даже не повлекли каких-либо убытков, компаниями выставляются часто. Мое мнение: в соотношении полученной выгоды и деловой репутации — я выберу репутацию. Чем жестче условия, тем меньше желающих участвовать в переговорах, тем меньше выбор и, соответственно, меньше возможностей для выбора.

Проблемы в экономической деятельности всегда будут появляться, вопрос в том, как эффективно предприятие их решит. А это по большей части комбинация управленческих решений и правильного оформления сделки, исходя из понимания, что компании нужно на данный момент и что она хочет достичь тем или иным договором (сохранение партнерских отношений или что-то еще).

Выводы

Итак, подытожим. При заключении договора в первую очередь стоит обращать внимание на следующие вещи:

• Полномочия лица, подписывающего договор
• Ответственность сторон
• Форс-мажор
• Момент перехода права собственности
• Место рассмотрения спора

Не стесняться ставить свои условия — это нормально. Главное — не перегибать и найти золотую середину. Ведь если собрать всю доступную информацию о контрагенте, можно провести анализ и сделать какие-то выводы, в чем-то надавить, в чем-то уступить. Ну и самое главное — читайте договоры, а не пробегайтесь по ним глазами. Вникайте в каждую ситуацию, если за вас это некому сделать.