«"Серый" импорт — это потери для всех». Как минимизировать риски при ввозе товаров в ЕАЭС

«Иностранные производители, которые реализуют свои товары на территории ЕАЭС, уделяют особое внимание борьбе с „серым“ импортом», — отмечают юристы. Как минимизировать риски при ввозе продукции в Беларусь? Что делать, если таможня приостановила срок выпуска ввозимых товаров? На эти вопросы подробно ответили кандидат юридических наук, адвокат, партнер АБ «Брагинец и Партнеры» Владимир Ангельский, помощник адвоката Александр Гуринович и юрисконсульт компании «Лекспатент» Алексей Бородко.

Параллельный импорт и связанные с ним потери

— В условиях глобализации мировой экономики и роста международной торговли интеллектуальная собственность приобретает все большее значение для бизнеса и во многом определяет вектор его развития. Большинство импортируемых в ЕАЭС товаров содержит объекты интеллектуальной собственности. Знание и правильное применение правил использования объектов интеллектуальной собственности является необходимым условием грамотного осуществления предпринимательской деятельности компаниями-импортерами.

В настоящее время иностранные производители, которые реализуют свои товары на территории ЕАЭС, уделяют особое внимание борьбе с параллельным или, как его еще называют, «серым» импортом.

Параллельный импорт представляет собой ввоз и реализацию оригинальных товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, без разрешения правообладателя. При параллельном импорте ввоз и реализация товаров происходит через «параллельных», а не уполномоченных производителем импортеров.

Например. Рассмотрим два варианта:

• Импортер в Беларуси, компания «А», покупает товар в Польше у посредника. Затем ввозит его в Беларусь и реализует.
• В Беларуси осуществляет деятельность компания «Б», которая заключила договор международной купли-продажи не с иностранным посредником, а непосредственно с польским производителем-правообладателем (товарному знаку которого на территории Беларуси предоставлена правовая охрана).

Так вот действия компании «Б» по ввозу и продаже товаров в Беларуси будут являться правомерными. А действия компании «А» — нет, поскольку у нее отсутствует разрешение правообладателя, хотя товар сам по себе является оригинальным.

И поскольку неуполномоченные импортеры торгуют идентичными товарами, то уполномоченные импортеры регулярно теряют часть своей прибыли.

В определенных случаях правообладатель также может терять часть своей прибыли. Например, если он устанавливает льготные условия для продажи своего товара в определенном государстве и в последующем приобретенный по льготным условиям товар реализуется уже в другом государстве на общих условиях.

Так, в результате параллельного импорта теряют не только правообладатели и уполномоченные импортеры, но иногда и конечные потребители.

Например, в случае, если неуполномоченный импортер не соблюдает требуемые условия хранения товаров и, как правило, не обеспечивает гарантийное обслуживание реализованных товаров. Вместе с тем любые дефекты товара, возникшие, к примеру, из-за несоблюдения импортером условий хранения, могут в дальнейшем ассоциироваться у потребителя с правообладателем и брендом в целом. То есть в итоге правообладатель может нести репутационные издержки.

Один из инструментов борьбы с параллельным импортом, которым активно пользуются правообладатели, — это обращение в Государственный таможенный комитет Республики Беларусь за включением товарного знака в Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности (далее — ТРОИС).

ТРОИС: как это работает

Каждая из стран — участниц ЕАЭС ведет свой ТРОИС. В Беларуси обязанность по обеспечению функционирования ТРОИС возложена на Государственный таможенный комитет Республики Беларусь.

Правообладатель организует включение своего товарного знака в ТРОИС, определяет импортера, который вправе беспрепятственно ввозить товар, маркированный его товарным знаком.

С момента включения товарного знака в ТРОИС таможенные органы принимают меры по защите прав на него, в том числе путем контроля, кто ввозит товар, маркированный товарным знаком:

• Уполномоченный импортер, то есть тот, кому правообладатель разрешил
• Неуполномоченный импортер — тот, который разрешение у правообладателя не получил.

Таможенный орган при выявлении признаков нарушения прав правообладателя на принадлежащие ему товарные знаки, включенные в ТРОИС, обязан приостановить срок выпуска товаров, содержащих такие товарные знаки, на 10 рабочих дней. Таможенный орган также должен уведомить правообладателя товарного знака и самого импортера о факте приостановления выпуска.

В течение 10 рабочих дней с момента приостановления срока выпуска товаров правообладателю необходимо решить, есть в действиях импортера какие-либо нарушения или нет. Если есть, правообладатель может обратиться в таможенный орган с заявлением о привлечении импортера к административной ответственности за незаконное использование товарного знака.

Важно! Административный процесс по делу об административном правонарушении, в рамках которого импортер может быть привлечен к административной ответственности за незаконное использование товарного знака, начинается только по заявлению правообладателя либо его представителя. Помимо этого, обращение в уполномоченный орган за защитой своих прав — это не только основание для продления приостановления срока выпуска товаров еще на 10 рабочих дней, но также основание для возбуждения дела об административном правонарушении, по результатам которого товары и вовсе могут быть конфискованы.

По состоянию на 31.12.2020 в ТРОИС Республики Беларусь включено 394 товарных знака, и их количество постоянно увеличивается. Разумеется, параллельным импортерам вести свою деятельность становится все труднее.

О том, как импортерам грамотно планировать заграничные поставки — далее.

Алгоритм оценки импортером рисков при планировании заграничных поставок

Риски, связанные с использованием объектов интеллектуальной собственности при ввозе товаров в Республику Беларусь, целесообразно оценивать еще на стадии планирования их поставки:

ШАГ 1. Импортеру следует получить у своего заграничного контрагента сведения обо всех товарных знаках, которыми маркированы планируемые к ввозу товары. Далее проверить, включены ли товарные знаки в ТРОИС Республики Беларусь.

ШАГ 2. Следует проанализировать перечень товаров, в отношении которых таможенными органами применяются меры по защите прав на данный объект интеллектуальной собственности. На этом этапе стоит обратить внимание на следующее:

• Если в Беларуси правовая охрана предоставлена товарному знаку (даже не включенному в ТРОИС) в отношении товаров, которые однородны товарам, ввозимым в Республику Беларусь, то срок выпуска ввозимых товаров также может быть таможней приостановлен.
• Под приостановление могут попасть товары любого состояния и качества (например, новые либо бывшие в употреблении).

ШАГ 3. Что делать, если проанализированные сведения указывают на то, что выпуск товаров с большой долей вероятности может быть приостановлен? Вы можете обратиться непосредственно к правообладателю либо к лицу, указанному в ТРОИС в качестве представителя правообладателя соответствующего объекта интеллектуальной собственности.

И вы как импортер можете задать правообладателю следующие вопросы:

• Возможно ли получение разрешения от правообладателя на ввоз товаров в Республику Беларусь?
• Если да, то какие документы необходимы правообладателю для принятия решения?

Данная информация позволит спрогнозировать действия правообладателя в случае, если белорусская таможня приостановит выпуск товаров и направит ему уведомление об этом. Это также поможет принять окончательное решение, стоит ввозить товар или лучше отказаться от поставки вовсе.

Обратите внимание, что получение предварительного согласия правообладателя на выпуск товара не означает, что к товару не будут применяться защитные меры со стороны таможенных органов в виде приостановления срока его выпуска.

Белорусские таможенные органы не рассматривают так называемые письма согласия, предоставляемые при заявлении таможенной процедуры. Поэтому, если таможенный орган выявит признаки нарушения исключительных прав правообладателя, то срок выпуска будет приостановлен в любом случае.

Однако правообладатель, предварительно изучив информацию о поставке и согласовав разрешение на выпуск, сможет попросить таможенный орган отменить приостановление в более короткие сроки.

Если таможня приостановила срок выпуска товаров: рекомендации импортеру

После получения уведомления от таможни в кратчайшие сроки свяжитесь с правообладателем и уточните, какая информация необходима ему для того, чтобы оценить правомерность поставки и принять решение. Как правило, правообладатели просят предоставить копии товаросопроводительных документов, на основании которых товары ввозятся в страну. Дополнительно правообладателям для принятия решения по конкретной поставке могут понадобиться фотографии товаров.

Стоит учитывать, что правообладатели редко выдают неуполномоченным импортерам разрешения на выпуск товаров. Вместе с тем некоторым правообладателям для выдачи разрешения на выпуск товара достаточно лишь удостовериться в том, что ввозимые товары не являются контрафактными.

К слову, иногда импортерам удается согласовать индивидуальные условия получения разрешения на ввоз, основанные на законодательстве о товарных знаках и знаках обслуживания.

Необходимо отметить, что правообладатель не всегда заинтересован в том, чтобы импортер был привлечен к административной ответственности, поскольку в данном случае существует вероятность конфискации товара. В свою очередь конфискованный товар в конечном итоге попадает на внутренний рынок и реализуется в специализированных магазинах конфискованных товаров. Зачастую правообладателю достаточно, чтобы товар, разрешение на ввоз которого отсутствует, не попал на территорию ЕАЭС и не навредил интересам уполномоченных импортеров.

Иногда решение проблемы может состоять в заявлении импортером таможенной процедуры реэкспорта и вывоза товара с таможенной территории ЕАЭС.

Чем импортеру грозит параллельный импорт товаров

При ввозе в ЕАЭС без разрешения правообладателя товаров, содержащих объект интеллектуальной собственности, импортер может быть привлечен к административной ответственности по ч. 3 ст. 9.21 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (нарушение авторского права, смежных прав и права промышленной собственности).

Стоит отметить, что импортер при параллельном импорте товаров может подлежать гражданско-правовой ответственности. Но при определенных обстоятельствах должностные лица импортера могут быть привлечены и к уголовной ответственности.

Вместе с тем привлечение импортера к административной ответственности является наиболее распространенным способом защиты правообладателями своих прав, поскольку обращение за защитой прав в тот же таможенный орган, который принял решение о приостановлении срока выпуска товаров и под контролем которого товары находятся, — это оптимальный вариант в ситуации, когда у правообладателя есть только 10 рабочих дней для принятия решения и подготовки необходимых документов.

Рекомендации импортеру при рассмотрении дела об административном правонарушении в суде:

1. Если дело об административном правонарушении уже рассматривается в суде, то импортер может предложить правообладателю примириться. Условия примирения в каждом случае определяются индивидуально.

Примирение сторон влечет прекращение административного процесса в отношении импортера. Вместе с тем такой вариант возможен только до вынесения постановления по делу об административном правонарушении.

2. В случае, если очевидно, что с правообладателем примириться не удастся, то в суде необходимо сосредоточиться на том, чтобы добиться назначения минимального штрафа и не назначения конфискации товара.

Как известно, санкция ч. 3 ст. 9.21 КоАП в качестве дополнительного административного взыскания предусматривает конфискацию предмета административного правонарушения, которая применяется по усмотрению суда. В каждом конкретном случае суд с учетом всех обстоятельств дела решает, применять конфискацию или нет.

При принятии решения о конфискации товара суд принимает во внимание:

• Характер административного правонарушения
• Характер и размер причиненного вреда
• Обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность
• Финансово-экономическое положение индивидуального предпринимателя или юридического лица.

К примеру, смягчающими ответственность обстоятельствами для импортера могут быть:

• Предотвращение вредных последствий административного правонарушения (например, вывоз товара с таможенной территории ЕАЭС)
• Добровольное возмещение причиненного вреда.

Таким образом, импортеру при планировании своих поставок из-за границы ЕАЭС следует максимально тщательно проработать вопросы интеллектуальной собственности, в том числе принимая во внимание таможенные аспекты. В противном случае импортер рискует утратить ввезенные товары, а также получить штраф за незаконное использование товарного знака.

Вместе с тем даже если срок выпуска товара был приостановлен, то продуманные и своевременные действия могут помочь импортеру свести к минимуму негативные последствия.

Читайте также

• «Дешевый трюк может стоить вам прибыли». Как ритейлу пережить предновогодний ажиотаж

• Скрывают статистику и требуют неустойку. 5 советов, как не попасться на уловки агентов по контекстной рекламе

• Персонал, бизнес-модель, принятие решений — как уходить от рисков на всех фронтах