Право Анастасия Панкратова, «Про бизнес» 19 мая 2022

Чек-лист предпринимателя: регистрируем договор франчайзинга так, чтобы потом не было сюрпризов

Вы собирались открыть собственный бизнес, но февраль 2022 года спутал все карты? Некоторые предприниматели, чтобы не отказываться от своих планов, поменяли фокус идеи: вместо построения дела с нуля решили приобрести франшизу. Выбор понятен: можно будет сэкономить на рекламе, ведь бренд уже узнаваем, снизить риски, потому что франшиза уже обкатана на рынке. Но есть ли в этой схеме подводные камни?

Юристы ООО «Степановский, Папакуль и партнеры. Юридические услуги» Надежда Шакель и Алина Кушнерова рассказали «Про бизнес», как составить договор франчайзинга, чтобы обезопасить себя от возможных проблем и недобросовестного собственника лицензии.

**Надежда Шакель**
Юрист ООО «Степановский, Папакуль и партнеры. Юридические услуги»

**Алина Кушнерова**
Помощник юриста ООО «Степановский, Папакуль и партнеры. Юридические услуги»

Договор франчайзинга: регистрировать или нет?

Договор франчайзинга (комплексной предпринимательской лицензии) представляет собой удобную форму взаимодействия в сфере коммерческого оборота, поэтому приобретает все большую популярность.

НЦИС в 2021 году зарегистрировал 113 договоров франчайзинга: почти в 2 раза больше, чем в предыдущем, и больше всего за все время осуществления подобной процедуры.

По требованиям Гражданского кодекса (статья 910) договор комплексной предпринимательской лицензии, или франчайзинга, подлежит регистрации в патентном органе — Национальном центре интеллектуальной собственности (НЦИС).

В связи с тем, что договор франчайзинга в подавляющем большинстве случаев заключается с нерезидентом, на практике возникают вопросы о том, в какой стране следует регистрировать договор.

В основном считается, что если франшиза будет действовать на территории Беларуси, то необходима ее регистрация в НЦИС.

Еще можно ориентироваться на место заключения договора, так как по общему правилу форма сделки определяется местом ее совершения. В таком случае необходимо учитывать требования законодательства зарубежного государства, где в целом может отсутствовать необходимость регистрации франшиз.

Если вы все-таки решили регистрировать договор франчайзинга в НЦИС, то следующий шаг — проверить его на соответствие предъявляемым к нему требованиям в целях успешного прохождения процедуры регистрации.

Составляем документ: территория действия, язык, предмет договора

Требования приведены в постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 21.03.2009 № 346, а также инструкции о порядке регистрации лицензионных договоров, договоров уступки прав на объекты права промышленной собственности, договоров о залоге имущественных прав, удостоверяемых свидетельством на товарный знак, знак обслуживания, и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга).

Исходя из требований законодательства и правоприменительной практики, НЦИС предлагаем вам следующий чек-лист. Договор должен:

Быть составлен в двух и более экземплярах. Для регистрации необходимо будет подать два экземпляра договора (подлинники).
Быть составлен на русском или белорусском языке или на иностранном и русском/белорусском языке (двуязычный договор). Возможно представление на регистрацию договора на иностранном языке, но в таком случае дополнительно предоставляются два экземпляра его перевода на русский или белорусский язык, заверенные стороной (сторонами) или ее (их) представителями.

Важно! В договоре все иностранные наименования контрагентов обеспечены транслитерацией в русской/белорусской версии (допустим, наименование иностранного контрагента Corporation Ltd., транслитерация на русский — Корпоратион Лтд).

Строго определять предмет договора. Предмет договора оговариватся как предоставление (лицензия) лицензионного комплекса, который обязательно включает фирменное наименование и нераскрытую информацию. Может включать и другие объекты интеллектуальной собственности.

Здесь нужно быть внимательным при заключении договора франчайзинга с контрагентом из России. Регулирование в данной сфере существенно отличается, и договор коммерческой концессии (эквивалент договора франчайзинга в Беларуси) предполагает предоставление иного лицензионного комплекса.

По законодательству РФ лицензионный комплекс включает товарные знаки, знаки обслуживания и другие объекты интеллектуальной собственности.

Иметь описание передаваемой нераскрытой информации, в том числе секретов производства (ноу-хау). Раскрывать суть такой информации не требуется, однако следует удостовериться, что передаваемая нераскрытая информация действительно является таковой (например, не является легкодоступной, не представляет собой объект исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности).
Описывать товарный знак, указанный в предмете (при включении товарного знака в состав лицензионного комплекса). Его нельзя изменять, допускаются лишь незначительные изменения в цветах, не влияющих на различительную способность.

Лицензионный комплекс передается для использования в предпринимательской деятельности пользователя. В договоре должно быть условие об использовании предоставляемого комплекса исключительных прав в определенной сфере предпринимательской деятельности (для каких действий предназначена франшиза — производство, изготовление, продажа, оказание услуг или др.).

Предпринимательской является деятельность, осуществляемая в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления (ст. 1 Гражданского кодекса).

Оговаривать условие об объеме допустимого использования лицензионного комплекса с установлением минимального и (или) максимального объема использования (например, не менее 50 экземпляров в год).
Называть условие о территории его действия.

Иметь положения об ответственности франчайзера по требованиям, предъявляемым потребителем к пользователю франшизы. Статья 910 Гражданского кодекса возлагает на франчайзера субсидиарную и солидарную ответственность в определенных ситуациях.
Указывать на меры для исключения введения потребителя в заблуждение. Обычно это означает обязанность пользователя франшизы информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что он использует лицензионный комплекс на основании договора франчайзинга.

Законные полномочия, обязанности и повод для отказа

Обязанность пользователя франшизы — обеспечивать соответствие качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основе договора франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем.

Договор не получится заключить физическому лицу. Сторонами могут быть коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Если по договору франчайзинга лицензируются объекты права промышленной собственности (товарные знаки, изобретения, промышленные образцы и др.), то обозначение таких объектов носит максимально конкретизированный характер. Следует также проверить срок действия охранных документов и наличие у франчайзера законных полномочий лицензировать использование таких объектов.

В тексте договора или в приложениях к нему должны быть указаны сведения из соответствующих охранных документов, например, обозначение товарного знака (словесное, буквенное, цифровое, изобразительное и т.д.), номер свидетельства о регистрации, иные сведения, позволяющие идентифицировать объект.

Следует быть аккуратным в отношении текста всего договора. В соответствии с гражданским законодательством участники гражданских правоотношений свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Однако наличие в договоре положений, противоречащих требованиям действующего законодательства, является основанием для отказа в регистрации.

Также договор не должен противоречить заключенным ранее и уже зарегистрированным договорам в отношении тех же объектов интеллектуальной собственности в отношении вида передачи прав, объема передаваемых прав, срока и территории действия договора.

Проверяем необходимое для регистрации

Далее проверяем документы, необходимые для регистрации. В вашем портфеле должны быть:

Заявление, составленное надлежащим образом. Примерная форма разработана НЦИС.
При подаче документов через представителя — доверенность с указанием на соответствующие полномочия по подаче документов на регистрацию.
Уплаченная патентная пошлина и подтверждающий это документ. Патентная пошлина составляет 10 базовых величин. Если в рамках договора франчайзинга лицензируются объекты промышленной собственности, зарегистрированные в Республике Беларусь, дополнительно уплачивается 5 базовых величин за каждый патент и свидетельство.

Важно! Пошлина уплачивается за рассмотрение заявления о регистрации. Поэтому при негативном решении НЦИС патентная пошлина не возвращается.

Приложения, если они предусмотрены договором. Они должны быть приложены к документам, соответствовать требованиям в части перевода и т.п.
Если заявление и договор подписаны не непосредственным руководителем организации, действующим на основании устава, то должны быть собраны и представлены все необходимые документы, подтверждающие полномочия на подписание.

Напомним, что все подаваемые документы составлены на русском или белорусском языке. Если документы составлены на иностранном языке, к ним прилагается перевод на русский или белорусский язык, заверенный стороной (сторонами) или ее (их) представителями. Также должна быть обеспечена транслитерация иностранных наименований сторон.

Сторонам договора франчайзинга следует учитывать, что сведения о зарегистрированных договорах, включая номер государственной регистрации договора, вид договора, наименование сторон договора, срок действия договора, и иные сведения публикуются в официальном бюллетене НЦИС.