Как грамотно продать и купить бизнес в Беларуси

Какой способ продажи готового бизнеса выбрать? В какие документы стоит заглянуть покупателю, чтобы получить скидку, и какие риски следует учитывать обеим сторонам, чтобы остаться при своих интересах? О возможных способах оформления таких сделок и подготовке к ним рассказывает старший партнер Юридической группы «Бюро 24» Алексей Корочкин.

— Сделки по купле-продаже готового бизнеса требуют скрупулезного подхода к соблюдению установленной процедуры оформления, реализации договорных обязательств, внимательного изучения покупателем финансового и юридического положения компании-субъекта. О возможных способах проведения таких сделок и о том, что нужно знать об их оформлении, чтобы все прошло гладко, я расскажу в статье. 

В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица выделяют 3 способа продажи готового бизнеса:

• Продажа унитарного предприятия как имущественного комплекса
• Продажа доли в обществе с ограниченной ответственностью
• Продажа акций акционерного общества.

Некоторые особенности продажи бизнеса характерны для всех указанных способов. Так, например, если собственником унитарного предприятия, доли в уставном фонде ООО, акций является юридическое лицо, то перед продажей своего актива такое юридическое лицо, в порядке, предусмотренном его учредительными документами, должно принять решение о продаже предприятия, доли, акций.

Если собственником предприятия, доли, акций является физическое лицо и такие предприятие, доли, акции были созданы (приобретены) им в браке, то на их продажу необходимо согласие супруга(и), если иной режим распоряжения имуществом не установлен в брачном договоре.

Далее на каждом из способов я остановлюсь подробнее.

Продажа предприятия как имущественного комплекса

Вот что нужно знать об алгоритме проведения такой сделки:

• До продажи предприятия, если это не было сделано ранее, необходимо зарегистрировать предприятие как имущественный комплекс. Регистрационные действия при этом совершаются регистратором Национального кадастрового агентства.
• До подписания договора продажи предприятия должен быть составлен и рассмотрен сторонами документ, в котором названы результаты инвентаризации, бухгалтерский баланс (например, книга учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения), аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия как имущественного комплекса, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

При продаже предприятия необходимо письменно уведомить всех кредиторов по обязательствам, включенным в состав этого предприятия.

• По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс. При этом права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором. В то же время права продавца, полученные им на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, передаче покупателю предприятия не подлежат.
• Договор продажи предприятия должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. При этом отдельно необходимо обратить внимание на то, что договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации.
• Удостоверение договоров отчуждения предприятий как имущественных комплексов облагается государственной пошлиной в размере 25 базовых величин (1 базовая величина — 25,5 рубля, что приблизительно эквивалентно $ 13).
• В договоре купли-продажи предприятия рекомендуется указывать цель приобретения. В последующем покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, непригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом.
• Передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту. Право собственности переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права, которая должна быть осуществлена непосредственно после передачи ему предприятия.

Сложность такой процедуры обычно проводит к тому, что собственник проводит реорганизацию предприятия в хозяйственное общество, например, ООО, в котором может быть только один учредитель, и заключает с покупателем договор продажи доли в ООО (которая в данном случае будет равна 100%).

Продажа доли в ООО

При отчуждении доли в ООО важно соблюсти права других участников и самого общества в отношении реализуемой доли, поскольку участники ООО пользуются преимущественным правом покупки предлагаемой к продаже доли пропорционально размерам своих долей в уставном фонде общества.

Порядок действий участника ООО, намеревающегося продать свою долю в ООО, определяется уставом и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого общества и самого общества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).

В случае, если участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом покупки доли в установленный уставом срок, доля участника в уставном фонде такого общества может быть реализована самому обществу. Если само общество также не воспользовалось правом покупки доли в обществе, такая доля может быть продана третьему лицу. При этом отчуждение доли в ООО третьим лицам осуществляется по цене и на условиях, сообщенных его участникам и обществу.

Сделка по отчуждению доли участника в уставном фонде ООО должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено уставом ООО или соглашением сторон.

После реализации доли третьему лицу ООО должно быть письменно уведомлено о состоявшемся отчуждении доли с представлением доказательств такого отчуждения. Приобретатель доли в ООО осуществляет права и несет обязанности участника с момента уведомления этого общества об указанном отчуждении.

К приобретателю доли в ООО переходят все права и обязанности участника, реализовавшего свою долю, возникшие до отчуждения указанной доли. После завершения процедуры реализации общество должно принять решение о внесении изменений и в двухмесячный срок внести изменения в устав в связи с изменением состава участников.

Нарушение преимущественного права на покупку доли самого общества либо его участников влечет возникновение у них права в течение трех месяцев с момента, когда они узнали о таком нарушении, потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя доли в судебном порядке.

Продажа акций ЗАО 

Акционер, который намерен продать свои акции, обязан в порядке, предусмотренном уставом общества, известить о своем намерении общество и остальных акционеров с указанием цены и других условий продажи акций.

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если акции не могут быть приобретены акционерами в предложенном количестве, общество вправе само приобрести их по согласованной с их владельцем цене и/или предложить приобрести эти акции третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам ЗАО. Если со стороны общества также не получено согласие на приобретение акций либо получен отказ, акции могут быть проданы акционером любому третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам ЗАО.

При продаже акций с нарушением преимущественного права акционеров ЗАО или права самого общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, любой акционер этого общества и/или само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Договор по продаже акций заключается в простой письменной форме. В договоре должны содержаться следующие существенные условия: предмет договора, количество акций, цена одной акции, общая сумма обязательств по договору, порядок и форма расчетов.

Договор купли-продажи акций подлежит обязательной регистрации брокером или депозитарием. Несоблюдение требования о регистрации договора делает его недействительным.

Права на акции возникают с момента зачисления их на счет депо владельца. В момент списания акций и зачисления их на другой счет депо, открытый на имя покупателя, депозитарий фиксирует права на акции. Поэтому для возникновения прав на акции кроме заключения договора и его регистрации необходима запись по счетам депо предыдущего и нового владельца.

Кроме того, с переходом права собственности на акции покупателю следует раскрыть информацию об их приобретении в порядке и случаях, установленных законодательством. Например, если лицо стало владельцем 5 и более процентов акций акционерного общества, оно должно в течение пяти дней после фиксации права собственности раскрыть информацию, в том числе персональные данные об этом приобретении (часть первая статьи 58 Закона РБ о рынке ценных бумаг).

Для этого нужно направить покупателем сообщения в ЗАО, акции которого были приобретены, а также в Департамент по ценным бумагам.

Советы покупателям

1. Попросите скидку, если... На практике заключение договора купли-продажи часто предваряет финансовый, налоговый и правовой аудит. При этом довольно большой объем важной информации можно получить в интернете бесплатно еще на этапе обдумывания покупки. Присутствие предлагаемого к продаже бизнеса в некоторых базах данных, которые я приведу ниже, может заставить задуматься как минимум о предоставлении скидки на размер имеющейся задолженности:

• Выступало ли предприятие ответчиком в судах, было ли должником в рамках приказного производства, можно узнать на сайте Верховного Суда Беларуси
• О возбуждении исполнительных производств в отношении юридического лица можно узнать на сайте Министерства юстиции Беларуси
• На вопрос о том, есть ли у компании непогашенная задолженность перед бюджетом, помогут ответить сайты налоговых органов и органов социальной защиты населения. На сайте Министерства по налогам и сборам также можно ознакомиться с реестром недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), участвовавших в процедурах государственных закупок.
• Существует также целый ряд сайтов, на которых также содержится информация о должниках: dolzhnik.by, transinfo.by/dolgi и др.

2. Проверьте корпоративную документацию, которая подтверждает факт формирования уставного фонда, оплату участником хозяйственного общества своей части доли в полном объеме. Протоколы заседаний высших органов управления обществом помогут разобраться в принятых ранее предприятием решениях.

Так, например, если компания ранее принимала решение о внесении изменений в устав ввиду изменения состава участников по причине продажи доли новому участнику, необходимо проверять, был ли соблюден порядок отчуждения данной доли. А также — было ли соблюдено право других участников на преимущественное право покупки доли. Это нужно для того, чтобы в последующем не возникло оснований для признания сделки по продаже бизнеса недействительной по иску участника, право преимущественной покупки доли которого было ранее нарушено.

3. Обратите внимание на трудовые и хозяйственные договоры. В трудовых договорах — на сроки их заключения, условия премирования, возможности досрочного прекращения договорных обязательств. Встречаются случаи, когда в договорах с топ-менеджментом продаваемой компании включены положения о выплате больших сумм премиальных в случае досрочного расторжения контрактов, заключенных на продолжительный срок. При таких обстоятельствах желание нового собственника привести в компанию своих специалистов неминуемо приведет к существенным расходам.

Помимо трудовых контрактов пристальное внимание уделите и анализу хозяйственных договоров, наличию всех необходимых документов, свидетельствующих об исполнении договорных обязательств, ТТН, подписанных с обеих сторон актов выполненных работ, оказанных услуг, актов сверок, мерах, предпринимаемых по взысканию кредиторской задолженности, соблюдении валютного законодательства, требований о регистрации, обеспечении поступления платежей в рамках внешнеэкономических контрактов и т.д.

Дополнительно

В обязательном порядке нужно убедиться в наличии у продавца всей разрешительной документации, необходимой для занятия конкретным видом деятельности: лицензии, сертификаты соответствия, аттестаты и т.п.

Уделите внимание вопросам интеллектуальной собственности: регистрации используемых объектов либо наличию разрешений собственников на такое использование.

Особенно тщательно стоит подходить к изучению договоров, связанных с предоставлением и получением кредитов, займов, поручительства, гарантий. Обращайте внимание на оформление прав юридического лица на недвижимое имущество, наличие у такого имущества обременений (например, залога). Анализируйте выполнение предписаний контролирующих органов (при их наличии) и многое другое.

Чтобы застраховать свои риски, я рекомендовал бы включать в договор купли-продажи оговорку о штрафных санкциях за невыполнение продавцом обязательств.