Партнерские соглашения для ООО в Беларуси: когда и зачем они нужны

Какие задачи решают партнерские соглашения, кто может их заключать и в каких случаях они помогают избежать конфликтов? А также — чем грозит несоблюдение таких соглашений? Разбираемся в правовых нюансах соглашений для участников ООО в Беларуси вместе с юристами компании REVERA Екатериной Педо и Никитой Толканицей.

Зачем нужны партнерские соглашения в бизнесе

— Если ведение бизнеса посредством создания юридического лица, например, ООО, осуществляется единственным участником, то устава ООО достаточно для урегулирования ключевых вопросов управления. В случае, если в ООО есть несколько участников, то стоит задуматься о структурировании партнерства и описании возможных спорных ситуаций.

Устав по праву Беларуси очерчивает лишь общие подходы взаимодействия партнеров. Например, в уставе можно предусмотреть, что в ООО будет директор, но нельзя четко прописать, что делать, если каждый участник голосует за своего кандидата, и в результате директора не получается избрать. Или участники могут договориться, что если один из них продает свою долю инвестору, то и остальные могут присоединиться к этой продаже, но опять же прямо прописать это в уставе ООО по белорусскому праву нельзя. Для разрешения таких вопросов существует соответствующий инструмент — партнерское соглашение, или соглашение об осуществлении прав участников ООО, как оно называется в законодательстве.

Кто и когда может заключить партнерское соглашение

1. Партнерское соглашение можно заключить только между лицами, владеющими долями в уставном фонде ООО. Иными словами, до того, как ООО зарегистрировано, и его учредители стали участниками, заключить партнерское соглашение нельзя. Аналогично складывается ситуация и в случае покупки доли третьим лицом в уже созданном ООО: пока покупатель не владеет долей и не известил об этом ООО, он не может быть стороной партнерского соглашения. Однако после этого такой договор может быть заключен в любой момент и на любой срок (в том числе на неопределенный).

2. Второе ограничение, предусмотренное законодательством Беларуси, состоит в том, что все участники ООО не могут быть одновременно сторонами одного партнерского соглашения. Таким образом, если в ООО всего два участника, то заключить между ними партнерское соглашение невозможно. В 2018 году данный запрет был снят в отношении резидентов ПВТ, в отношении остальных ООО он сохраняет свое действие.

3. Законодательством не ограничено количество партнерских соглашений в одном ООО, равно как и не установлен запрет на заключение одним из участников нескольких таких соглашений с разными лицами. Иными словами, остается открытой возможность связать всех участников ООО несколькими схожими партнерскими соглашениями.

Как заключить партнерское соглашение

При достижении договоренности между сторонами соглашение оформляется в письменном виде. Закон не предусматривает какой-либо обязательной регистрации или нотариального удостоверения этого документа.

Вместе с тем о заключении партнерского соглашения должно быть проинформировано само ООО и, через него, другие участники. Для этого одна из сторон такого соглашения направляет компании соответствующую информацию (вопрос о том, кто из сторон должен это сделать, желательно прямо прописать в самом соглашении). Срок направления этой информации следующий:

• Не позднее 3 дней от даты заключения соглашения, если в ближайшее время не предвидится проведение общего собрания участников
• В день заключения соглашения, если менее чем через 3 дня должно быть проведено общее собрание участников.

При этом раскрывать содержание партнерского соглашения ни органам ООО, ни другим участникам не обязательно. Необходимо лишь сообщить о следующем: 

• О факте заключения партнерского соглашения
• О том, кто является сторонами такого соглашения
• О количестве долей в уставном фонде ООО, принадлежащих каждой стороне такого соглашения.

На основании этой информации уже само ООО через свои органы управления (например, директора) должно транслировать информацию другим участникам.

Что предусмотреть в партнерском соглашении

Законодательство не содержит жестких ограничений по вопросу содержания партнерских соглашений, предусматривая лишь, что они не должны содержать следующие условия:

• Обязанность сторон голосовать по указаниям органов управления ООО (например, директора). Это вытекает из принципа, что участники должны управлять ООО, а не ООО через свои органы — участниками
• Положения, которые противоречат императивным нормам гражданского законодательства Беларуси (например, изложенным в Гражданском кодексе или Законе «О хозяйственных обществах») или нормам устава (например, нормам о количественном составе наблюдательного совета).

При этом в партнерское соглашение можно включить разнообразные нормы, которые урегулируют отношения сторон в части осуществления ими определенным образом своих прав как участников, равно как и воздержания от осуществления таких прав.

1. Допускается предусматривать обязанность стороны соглашения голосовать определенным образом на общих собраниях участников ООО.

2. В партнерском соглашении можно предусмотреть обязанность стороны согласовывать свои варианты голосования на общих собраниях участников ООО с другими сторонами соглашения.

3. Участники могут договориться о вариантах продажи доли при наступлении определенных обстоятельств либо об обязанности не продавать доли до наступления определенных обстоятельств, равно как и о ценовой политике в таких случаях. Включение таких условий — распространенная практика за рубежом и постепенно все шире применяется в Беларуси. В частности, могут предусматриваться следующие механизмы:

• Lock-up period. Такой механизм предусматривает, что участники не будут продавать свои доли в течение определенного периода (например, в течение 3 лет после создания ООО). Обычно он включается в договоры, когда сторонам важно сохранить состав на срок реализации какого-то проекта или не допустить ухода ключевого участника.
• Tag alone. Этот механизм предоставляет сторонам право присоединиться к продаже долей одним из участников. Обычно он защищает интересы миноритариев в ООО, давая им возможность продать свои пакеты долей вместе с мажоритарием при продаже им доли.
• Drag alone. Эта процедура является противоположностью Tag alone, т.к. дает право мажоритарию потребовать от миноритариев продать их доли вместе с долей мажоритария стратегическому инвестору, который заинтересован в одномоментном приобретении 100% долей в уставном фонде ООО.
• Options put and call. Механизмы опционов предусматривают либо право участника потребовать от другой стороны покупки его доли по заранее оговоренной цене (option put), либо право потребовать от другой стороны продажи ее доли (option call).

4. В партнерском соглашении стороны могут оговорить порядок согласованного осуществления иных действий, связанных с управлением ООО, его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией. Например, как выдвигаются кандидаты в органы управления, порядок разрешения тупиковых ситуаций (когда стороны не могут прийти к единому мнению по какому-то вопросу), порядок инвестирования в компанию и реализации крупных проектов и т.д.

Чем грозит нарушение партнерского соглашения

Законодательство прямо не предусматривает каких-либо последствий в случае нарушения партнерского соглашения, оставляя это на усмотрение участников. Базово при нарушении соглашения пострадавшая сторона вправе обратиться в суд (и только в суд) с иском, к примеру, о взыскании убытков. Однако стоит учесть, что в таком случае пострадавшая сторона сама должна доказать наличие таких убытков, что часто сложно на практике.

Вместе с тем законодатель дал возможность предусматривать в партнерских соглашениях неустойку за их неисполнение. Преимущество неустойки состоит в том, что при предъявлении требования о ее уплате пострадавшая сторона не обязана доказывать причинение ей убытков. При этом стоит учитывать, что суд имеет право уменьшить размер неустойки по своему усмотрению (но не полностью отменить ее), если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Обращаем внимание: если одним из участников партнерского соглашения является иностранное лицо (неважно, юридическое или физическое лицо), то риск уменьшения неустойки можно избежать, предусмотрев, что договор между сторонами регулируется иностранным правом. Более того, в случае партнерских соглашений между участниками ООО — резидента ПВТ подчинить партнерское соглашение иностранному праву возможно, даже если ни одна из его сторон не является иностранным лицом.

Таким образом, в качестве резюме можно отметить, что партнерские соглашения являются действенным элементом регулирования отношений между участниками, особенно если заключаются в отношении резидентов ПВТ.