Как cделать, чтобы директор компании не путал интересы компании — с личными

Случай не такой уж и редкий: наемный директор, проработав некоторое время в компании, начинает действовать не на благо бизнеса, а в собственных интересах. Например, заключает крайне невыгодную для фирмы сделку. Или продает ее активы по заниженной стоимости сторонней организации. При том что собственники всегда крайне осторожно подходят к выбору топ-менеджеров. О механизмах в законодательстве, которые позволяют минимизировать риски и контролировать работу наемного руководителя, рассказывают адвокат, председатель совета директоров минского офиса юридической фирмы Cerha Hempel Spiegelfeld Hlawati Сергей Макарчук и старший юрист компании Никита Толканица.

Составляем список аффилированных лиц

— Первый способ защиты от недобросовестных действий директора — это включение данных о нем, а также о его родных в список аффилированных лиц. По общему правилу в этот перечень попадают все родственники: супруги, родители, деды и бабки, родные братья и сестры, совершеннолетние дети и их супруги, совершеннолетние внуки и их супруги, а также родители супруги (супруга). Иными словами — все лица, которые в силу родства тесно связаны с руководителем.

После формирования такого перечня необходимо выявить компании, которые могут быть связаны с директором и его родственниками — чтобы исключить риски, что через эти юрлица могут быть незаконно реализованы активы.

В частности, хозяйственное общество вправе потребовать информацию:

• О всех хозяйственных обществах, в которых директор или его родственники владеют 20% и более акций (долей)
• О всех унитарных предприятиях и учреждениях, которые находятся в собственности директора и его родственников
• О всех других компаниях, в которых директор или его родственники занимают должности в органах управления

Директор и его родственники не имеют права отказать в предоставлении такой информации — это обязанность, прямо предусмотренная законом. Поэтому отказ сообщить эти сведения — повод серьезно задуматься о добросовестности директора.

Мониторинг сделок с аффилированными лицами

Если составлен список, можно проводить мониторинг сделок компании, в которой работает директор: с аффилированными лицами и бизнесами, которые с ними тесно связаны.

Важно понимать, что сами по себе такие сделки не запрещены законом. В первую очередь белорусское право призвано защитить интересы хозяйственного общества от злоупотреблений со стороны контрагента. Поэтому закон налагает на аффилированное лицо (т.е. директора и его родственников) обязанность извещать компанию о сделке, в которой они могут быть заинтересованы. В частности:

• О сделках с хозяйственным обществом, в которых аффилированные лица сами являются сторонами
• О сделках с хозяйственными обществами, в которых они владеют 20%+ акций (долей), или унитарными предприятиями (учреждениями), собственниками которых они являются
• О сделках с юридическими лицами, в которых директор или его родственники занимают должности в органах управления. И т.д.

До заключения такой сделки директор обязан получить согласие общего собрания участников (акционеров), или же совета директоров (наблюдательного совета) — если такой порядок установлен уставом. В случае, если директор не получил согласия на сделку, и она привела к убыткам, то убытки подлежат возмещению. Равно как и упущенная выгода, в размере доходов, полученных аффилированным лицом (директором или его родственниками).

В то же время, в законе есть исключения из правил, направленные на минимизацию излишнего делопроизводства. В частности, не требуется получать согласие на сделки, совершаемые в процессе обычной деятельности — 3+ раза в течение 12 месяцев. Например, это сделки по закупке сырья и материалов, необходимых для текущей работы компании, продаж готовой продукции, выполнения компанией работ/услуг.

Мониторинг крупных сделок

Иногда недобросовестная сделка может быть проведена с участием иных лиц, которые не являются родственниками директора и не связаны с ним. Например, с друзьями топ-менеджера.

Для защиты от подобных ситуаций, в законодательстве предусмотрены несколько норм. По общему правилу, крупными признаются сделки по приобретению, отчуждению (возможности отчуждения) прямо либо косвенно денежных средств/иного имущества, стоимостью в 20+% от балансовой стоимости активов компании.

Такие сделки не могут совершаться директором общества без получения согласия общего собрания его участников. Исключение: если этот вопрос в уставе отнесен к компетенции совета директоров или наблюдательного совета компании. В этом случае требуется согласие этих органов.

Без получения согласия, а также при условии, что сделка нанесла ущерб обществу, она может быть оспорена в суде и признана недействительной.

Участники/акционеры общества вправе предусмотреть в уставе и иные случаи, при которых сделки должны будут предварительно одобряться общим собранием. Например:

• Сделки по отчуждению недвижимости
• Сделки по отчуждению основных средств и т.д.

Закон также противостоит дроблению крупных сделок, если с их помощью директор пытается скрыть факт их совершения, чтобы избежать их согласования. Иными словами, если есть несколько сделок, они взаимосвязаны между собой и ведут к отчуждению 20% и более активов хозяйственного общества, то такая цепочка сделок также подлежит согласованию.

Единственным исключением, как и в случае со сделками с аффилированными лицами, являются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Например, регулярная закупка сырья для производства.

Годовая отчетность

Довольно часто участники и акционеры формально относятся к проведению годовых общих собраний. В то же время это один из способов выявить подозрительные сделки. К годовому общему собранию должны быть подготовлены документы:

• Заключение ревизора и ревизионной комиссии по результатам прошедшего года, в котором отражаются факты нарушения законодательства, устава и локальных нормативных правовых актов компании. Там также содержатся предложения по предупреждению и пресечению подобных нарушений
• Отчет директора, который в обязательном порядке должен отражать информацию о крупных сделках и других сделках, которые, по уставу, должны быть предварительно одобрены. В отчете директора также должна отражаться информация о сделках, в которых были заинтересованы аффилированные лица
• Годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность

Подробный анализ этих документов поможет выявить недобросовестные действия директора, если необходимо поставить на общем собрании вопрос о его отстранении, а также об обращении в суд для признания таких сделок недействительными.

Создание коллективных исполнительных органов

Наконец, еще один способ контроля — внедрение коллективного исполнительного органа: правления или дирекции.

В этом случае стоит учитывать: право подписывать договоры, доверенности и совершать иные сделки будет принадлежать исключительно председателю правления, единолично. Однако это дает возможность определенного контроля за его работой, т.к. это должностное лицо будет не вправе заключать какие-либо сделки без положительного решения, принятого на заседании коллективного исполнительного органа, оформленного протоколом. Доступ к протоколу могут иметь участники (акционеры) через общее собрание. Таким образом, создание правления или дирекции может жестко ограничить любые злонамеренные действия при совершении топ-менеджерами сделок для личной выгоды.

Законодательство также допускает создание иного дополнительного контролирующего органа. Этот орган вправе контролировать финансово-хозяйственную деятельность юридического лица. Единственное ограничение его полномочий — запрет на принятие конкретных управленческих решений, которые способны оперативно регулировать процесс текущей предпринимательской деятельности компании. Таким образом, одной из функций такого органа может стать право оперативного контроля: предварительная ревизия всех сделок, совершаемых директором (или председателем дирекции) от имени хозяйственного общества.