Войти
Право
«Про бизнес.» 20 июня 2017

Как cделать, чтобы директор компании не путал интересы компании — с личными

Фото с сайта delfi.ee
Фото с сайта delfi.ee

Случай не такой уж и редкий: наемный директор, проработав некоторое время в компании, начинает действовать не на благо бизнеса, а в собственных интересах. Например, заключает крайне невыгодную для фирмы сделку. Или продает ее активы по заниженной стоимости сторонней организации. При том что собственники всегда крайне осторожно подходят к выбору топ-менеджеров. О механизмах в законодательстве, которые позволяют минимизировать риски и контролировать работу наемного руководителя, рассказывают адвокат, председатель совета директоров минского офиса юридической фирмы Cerha Hempel Spiegelfeld Hlawati Сергей Макарчук и старший юрист компании Никита Толканица.

Составляем список аффилированных лиц

— Первый способ защиты от недобросовестных действий директора — это включение данных о нем, а также о его родных в список аффилированных лиц. По общему правилу в этот перечень попадают все родственники: супруги, родители, деды и бабки, родные братья и сестры, совершеннолетние дети и их супруги, совершеннолетние внуки и их супруги, а также родители супруги (супруга). Иными словами — все лица, которые в силу родства тесно связаны с руководителем.

Сергей Макарчук, адвокат, председатель совета директоров белорусского офиса юридической фирмы CHSH Cerha Hempel Spiegelfeld Hlawati
Сергей Макарчук
Адвокат, председатель совета директоров белорусского офиса юридической фирмы CHSH Cerha Hempel Spiegelfeld Hlawati
Никита Толканица Старший юрист
Никита Толканица
Старший юрист юридической фирмы CHSH Cerha Hempel Spiegelfeld Hlawati

После формирования такого перечня необходимо выявить компании, которые могут быть связаны с директором и его родственниками — чтобы исключить риски, что через эти юрлица могут быть незаконно реализованы активы.

В частности, хозяйственное общество вправе потребовать информацию:

  • О всех хозяйственных обществах, в которых директор или его родственники владеют 20% и более акций (долей)
  • О всех унитарных предприятиях и учреждениях, которые находятся в собственности директора и его родственников
  • О всех других компаниях, в которых директор или его родственники занимают должности в органах управления

Директор и его родственники не имеют права отказать в предоставлении такой информации — это обязанность, прямо предусмотренная законом. Поэтому отказ сообщить эти сведения — повод серьезно задуматься о добросовестности директора.

Кадр из фильма "Крестный отец"
Кадр из фильма «Крестный отец»

Мониторинг сделок с аффилированными лицами

Если составлен список, можно проводить мониторинг сделок компании, в которой работает директор: с аффилированными лицами и бизнесами, которые с ними тесно связаны.

Важно понимать, что сами по себе такие сделки не запрещены законом. В первую очередь белорусское право призвано защитить интересы хозяйственного общества от злоупотреблений со стороны контрагента. Поэтому закон налагает на аффилированное лицо (т.е. директора и его родственников) обязанность извещать компанию о сделке, в которой они могут быть заинтересованы. В частности:

  • О сделках с хозяйственным обществом, в которых аффилированные лица сами являются сторонами
  • О сделках с хозяйственными обществами, в которых они владеют 20%+ акций (долей), или унитарными предприятиями (учреждениями), собственниками которых они являются
  • О сделках с юридическими лицами, в которых директор или его родственники занимают должности в органах управления. И т.д.

До заключения такой сделки директор обязан получить согласие общего собрания участников (акционеров), или же совета директоров (наблюдательного совета) — если такой порядок установлен уставом. В случае, если директор не получил согласия на сделку, и она привела к убыткам, то убытки подлежат возмещению. Равно как и упущенная выгода, в размере доходов, полученных аффилированным лицом (директором или его родственниками).

В то же время, в законе есть исключения из правил, направленные на минимизацию излишнего делопроизводства. В частности, не требуется получать согласие на сделки, совершаемые в процессе обычной деятельности — 3+ раза в течение 12 месяцев. Например, это сделки по закупке сырья и материалов, необходимых для текущей работы компании, продаж готовой продукции, выполнения компанией работ/услуг.

Мониторинг крупных сделок

Иногда недобросовестная сделка может быть проведена с участием иных лиц, которые не являются родственниками директора и не связаны с ним. Например, с друзьями топ-менеджера.

Для защиты от подобных ситуаций, в законодательстве предусмотрены несколько норм. По общему правилу, крупными признаются сделки по приобретению, отчуждению (возможности отчуждения) прямо либо косвенно денежных средств/иного имущества, стоимостью в 20+% от балансовой стоимости активов компании.

Такие сделки не могут совершаться директором общества без получения согласия общего собрания его участников. Исключение: если этот вопрос в уставе отнесен к компетенции совета директоров или наблюдательного совета компании. В этом случае требуется согласие этих органов.

Без получения согласия, а также при условии, что сделка нанесла ущерб обществу, она может быть оспорена в суде и признана недействительной.

Участники/акционеры общества вправе предусмотреть в уставе и иные случаи, при которых сделки должны будут предварительно одобряться общим собранием. Например:

  • Сделки по отчуждению недвижимости
  • Сделки по отчуждению основных средств и т.д.

Закон также противостоит дроблению крупных сделок, если с их помощью директор пытается скрыть факт их совершения, чтобы избежать их согласования. Иными словами, если есть несколько сделок, они взаимосвязаны между собой и ведут к отчуждению 20% и более активов хозяйственного общества, то такая цепочка сделок также подлежит согласованию.

Единственным исключением, как и в случае со сделками с аффилированными лицами, являются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Например, регулярная закупка сырья для производства.

Фото с сайта kakprosto.ru
Фото с сайта kakprosto.ru

Годовая отчетность

Довольно часто участники и акционеры формально относятся к проведению годовых общих собраний. В то же время это один из способов выявить подозрительные сделки. К годовому общему собранию должны быть подготовлены документы:

  • Заключение ревизора и ревизионной комиссии по результатам прошедшего года, в котором отражаются факты нарушения законодательства, устава и локальных нормативных правовых актов компании. Там также содержатся предложения по предупреждению и пресечению подобных нарушений
  • Отчет директора, который в обязательном порядке должен отражать информацию о крупных сделках и других сделках, которые, по уставу, должны быть предварительно одобрены. В отчете директора также должна отражаться информация о сделках, в которых были заинтересованы аффилированные лица
  • Годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность

Подробный анализ этих документов поможет выявить недобросовестные действия директора, если необходимо поставить на общем собрании вопрос о его отстранении, а также об обращении в суд для признания таких сделок недействительными.

Создание коллективных исполнительных органов

Наконец, еще один способ контроля — внедрение коллективного исполнительного органа: правления или дирекции.

В этом случае стоит учитывать: право подписывать договоры, доверенности и совершать иные сделки будет принадлежать исключительно председателю правления, единолично. Однако это дает возможность определенного контроля за его работой, т.к. это должностное лицо будет не вправе заключать какие-либо сделки без положительного решения, принятого на заседании коллективного исполнительного органа, оформленного протоколом. Доступ к протоколу могут иметь участники (акционеры) через общее собрание. Таким образом, создание правления или дирекции может жестко ограничить любые злонамеренные действия при совершении топ-менеджерами сделок для личной выгоды.

Фото с сайта windows-service.kz
Фото с сайта windows-service.kz

Законодательство также допускает создание иного дополнительного контролирующего органа. Этот орган вправе контролировать финансово-хозяйственную деятельность юридического лица. Единственное ограничение его полномочий — запрет на принятие конкретных управленческих решений, которые способны оперативно регулировать процесс текущей предпринимательской деятельности компании. Таким образом, одной из функций такого органа может стать право оперативного контроля: предварительная ревизия всех сделок, совершаемых директором (или председателем дирекции) от имени хозяйственного общества.

Комментарии

Войдите, чтобы оставить комментарий

Сейчас на главной

Новости компаний

Платный контент