«Хавьер», эпидемия, девальвация: что считается и не считается форс-мажором в бизнесе

Из договора в договор кочуют одни и те же стандартные формулировки о том, какие обстоятельства считаются форс-мажором. Что считать обстоятельствами непреодолимой силы – эти пункты часто незаслуженно обходят вниманием, считают старшие юристы компании COBALT Ольга Полозова и Татьяна Беляева. Эксперты приводят примеры, какие обстоятельства считаются и не считаются форс-мажором, и рассказывают, как подготовиться к неожиданностям, составляя контракт.

— Форс-мажор — невозможность исполнить обязательства из-за внешних непредсказуемых и непреодолимых факторов. При наступлении форс-мажора контрагент освобождается от штрафных санкций за несвоевременное или не в полном объеме исполнение контракта. Но не от самих обязательств.

При существенном изменении обстоятельств одна из сторон может добиваться расторжения контракта или изменения прописанных в нем условий в свою пользу. Приведем примеры ситуаций, которые считались и не считались форс-мажором.

Что признается форс-мажором

Ураган «Хавьер», безусловно, признавался форс-мажорной ситуацией.

Мы рекомендуем при составлении контрактов с иностранными контрагентами учитывать природные и климатические особенности разных регионов земного шара.

Например, для Беларуси засуха и последствия от нее для урожая будут признаваться форс-мажорными обстоятельствами.

В то время как для некоторых стран Азии и Африки это вполне прогнозируемые риски ведения сельского хозяйства.

Боевые действия в Сирии и последовавшая за ними эвакуация персонала признавались форс-мажором.

Запрет на поставку товаров из-за эпидемий, которые случались в последние несколько лет – это тоже было признано форс-мажором.

Введение квот на поставку импортных товаров признается форс-мажором. Но при этом судебная практика в Беларуси и других странах Таможенного союза пошла по пути непризнания в качестве форс-мажора изменений в таможенном законодательстве России. Судьи посчитали, что компании должны быть готовы к установлению новых размеров платежей в условиях формирующегося общего таможенного пространства. И работа госорганов по синхронизации правил внешней торговли не должна приравниваться к обстоятельству непреодолимой силы.

Появления новых законодательных актов в отрасли. Например, белорусский и иностранный участники договорились создать компанию с определенным распределением долей в уставном фонде, которая бы вышла на тендер по получению лицензии оператора связи GSM. Но появился законодательный акт, ограничивающий долю иностранного участника в уставном фонде — для компаний данного профиля. И это суд признал форс-мажором, потому что из-за изменений законодательства компания не могла участвовать в тендере, уже не проходя по квалификационным требованиям.

Что может не признаваться форс-мажором

Девальвация, а также ограничения на продажу валюты (как было, например, в 2014). Наши суды однозначно не трактуют это форс-мажором. Причем аналогичная практика и в России, и в Казахстане. Государственные и арбитражные суды считают, что при наступлении этих обстоятельств обязательства хоть и затруднительно, но можно исполнить. Также есть обобщенная практика Белорусской торгово-промышленной палаты, по итогам которой она отказывает в выдаче справок о том, что девальвация является форс-мажором в Беларуси.

Фактор девальвации можно устанавливать в договоре как дополнительное обстоятельство, освобождающее от ответственности. Без квалификации его как форс-мажора.

Конечно, это уместно для случаев, когда ограничение ответственности должника не противоречит законодательству.

Иногда бывает, что форс-мажорные ситуации рассматриваются вместе с другими обстоятельствами. Например, после затопление здания с арендованным имуществом страховая компания возместила арендатору ущерб. А затем предъявила регрессивный иск к арендодателю (собственнику здания). В свое оправдание тот пытался сослаться на природную стихию — сильные дожди. Но в ходе разбирательства всплыли акты ремонтных работ и дополнительные рекомендации, которые строители давали собственнику и не были выполнены.

5 правил составления грамотной форс-мажорной оговорки для контракта

Все определения в форс-мажоре — чрезвычайный, неконтролируемый, непреодолимый и т.п. являются весьма оценочными категориями. Поэтому чаще всего дело заканчивается судебным разбирательством или арбитражем, и к этому надо быть готовым. Не надо рассчитывать на расплывчатые национальные и международные законодательные стандарты. Лучше оттачивать формулировки под каждый контракт.

1. Договориться, что считать форс-мажором. Жестких ограничений нет: можно сделать закрытый перечень, например, к стихийным бедствиям отнести только наводнения. Тогда пожар не будет форс-мажорным обстоятельством. Можно сделать открытый перечень — например, все обстоятельства, кроме пожара. Можно в одном договоре зафиксировать разные обстоятельства для сторон в зависимости от их климатических особенностей или общественно-политической ситуации.

Не надо включать в форс-мажор абсолютно нерелевантные позиции. Например, если договор заключается между белорусским и российским партнерами, то нельзя привязать гражданскую войну в, например, африканской стране к исполнению обязательств.

Форс-мажором не может признаваться обычный коммерческий риск — например, вы не смогли найти в срок товар или вас подвел подрядчик. Даже если вы включите это в оговорку, в дальнейшем суд, несмотря на свободу воли договора, учитывать это не будет.

2. Не допускать злоупотреблений. Во-первых, следует помнить, что освобождение от ответственности происходит только в отношении тех обязательств, которые невозможно было исполнить. И должна быть прямая связь между событиями непреодолимой силы и действиями/бездействиями контрагента.

Во-вторых, сторона-нарушитель должна приложить максимум усилий, чтобы минимизировать последствия наступления форс-мажора. Например, при порче груза во время доставки действовать таким образом, чтобы максимально сохранить его неповрежденные остатки.

3. Определить, каким образом уведомлять партнера о наступлении форс-мажора. Уведомить надо в кратчайшие сроки. Еще лучше — сообщить о том, что ситуация назревает и есть основания к опасениям. Лучше сделать это заказным письмом с уведомлением — в суде снимутся вопросы, в отличие от факсимильного сообщения или телефонного звонка. Рекомендуемый срок уведомления — не позднее 3 дней. В контракте, в пункте об уведомлении, надо сформулировать последствия: если сторона не уведомила партнера о форс-мажоре, то она в дальнейшем теряет право ссылаться на это обстоятельство.

4. Указать, какой орган подтверждает наступление форс-мажора. Укажите орган, чей подтверждающий документ вы будете считать доказательством. В Беларуси для международных договоров таким органом выступает Торгово-промышленная палата. Но это могут быть и подтверждения со стороны других ведомств. Например, Гидрометеоцентра или МЧС.

5. Уточнить последствия форс-мажора. Среди очень многих компаний распространено заблуждение, что форс-мажор отменят все обязательства по контракту.

Это не так:

• Форс-мажор освобождает только от ответственности. Например, если для контрагента установлены штрафные санкции за просрочку поставки, то он освобождается только от них в случае форс-мажора. А исполнение обязательств отодвигается на срок, соразмерный действию непреодолимого обстоятельства
• Также контрагент освобождается от возмещения убытков, которые были нанесены неисполнением договора. Само обязательство нужно будет рано или поздно исполнить

При этом можно предусмотреть предельный срок длительности форс-мажора, после которого будет теряться смысл исполнения обязательства. И стороны могут разорвать договор.

Также можно предусмотреть приостановку встречного исполнения обязательств, т.е., например, оплату за поставку.