Право «Про бизнес» 24 июня 2022

Какие риски могут быть у компании при рекламе товаров у блогера и как правильно оформлять такие отношения

Сегодня компании часто продвигают свои услуги и товары через блогеров. Это открывает брендам доступ к новой аудитории. Но не всегда такие акции проходят юридически верно. Когда компания передает товары известным медийным лицам, появляются риски, которые стоит заранее предусмотреть при заключении такого рода сделок на случай недобросовестности блогера или иных неожиданностей. Ведущий юрисконсульт ООО «Шумский, Ийиджан и партнёры» Юлия Тищенко рассказала «Про бизнес» все нюансы продвижения товаров через инфлюенсеров.

**Юлия Тищенко**
Ведущий юрисконсульт ООО «Шумский, Ийиджан и партнёры»

Договор должен быть письменным

Сделки юридических лиц между собой и с гражданами (а значит и сделки с блогерами) должны совершаться в простой письменной форме (статья 162 Гражданского кодекса Республики Беларусь) — путем составления текстового документа, который подписан лицами, совершающими сделку (статья 161 ГК).

Под «текстовым документом» в данном случае фактически подразумевается договор, который может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок: «путем составления одного текстового документа или путем обмена текстовыми документами, которые подписаны сторонами собственноручно либо с использованием средств связи и иных технических средств, компьютерных программ, информационных систем или информационных сетей, если такой способ подписания позволяет достоверно установить, что соответствующий текстовый документ подписан сторонами по договору (факсимильное воспроизведение собственноручной подписи с помощью средств механического или другого копирования, электронная цифровая подпись или другой аналог собственноручной подписи, обеспечивающий идентификацию стороны по договору), и не противоречит законодательству и соглашению сторон».

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор путем направления текстового документа принято в соответствии с пунктом 3 статьи 408 ГК (статья 404 ГК). Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями. В случаях, прямо указанных законодательными актами или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Поскольку передача юридическим лицом своих товаров физическому лицу является сделкой, такая сделка должна заключатся путем составления договора (иного соглашения) в простой письменной форме, иначе она будет являться недействительной и к ней будут применяться последствия недействительности сделки: каждая из сторон будет обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) — возместить его стоимость в деньгах (статья 168 ГК).

Какой вид договора выбрать

Закон Республики Беларусь от 10 мая 2007 г. № 225-З «О рекламе» определяет понятия «объект рекламирования», «реклама», «рекламная деятельность», «рекламодатель», «рекламораспространитель», «мультимедийная реклама» (статья 2 Закона). Статья 29 устанавливает, что к отношениям сторон по договору о распространении рекламы, за исключением отношений сторон по договору, предусматривающему размещение (распространение) рекламы на безвозмездной основе, применяются правила о договоре возмездного оказания услуг, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Договор возмездного оказания услуг подразумевает обязательство одной стороны (исполнителя) за определенную плату (цену услуг) по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность) (статья 733 ГК). Цена услуг исполнителя и порядок оплаты должны устанавливаться в договоре (статья 735 ГК).

Таким образом, кроме необходимости облечь передачу товара юридическим лицом физическому лицу с целью рекламы в письменную форму, такая услуга не может быть для юридического лица бесплатной.

Что делать, если блогер готов бесплатно рекламировать предоставленный товар

Но как быть в случае, если вы не хотите оплачивать рекламу и готовы на безвозмездную передачу ваших товаров в обмен на услуги блогера?

С точки зрения законодательства, такой вариант возможен. Для этого необходимо сразу указать в договоре возмездного оказания услуг основания и условия прекращения обязательств путем предоставления отступного или новацией (статьи 380, 384 ГК) и признать такой способ надлежащим исполнением обязательств. Такой способ прекращения обязательства также обеспечит вам соблюдение требований валютного законодательства в случае, если вы передаете товар для его продвижения и рекламы нерезиденту.

Так, подпунктом 2.16. пункта 2 статьи 19 Закона Республики Беларусь от 22 июля 2003 г. № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» определено, что при экспорте и импорте юридические лица — резиденты вправе, если иное не установлено налоговым законодательством, не зачислять на свои счета, открытые в банках Республики Беларусь, белорусские рубли и (или) иностранную валюту в случае прекращения обязательства юридического лица — нерезидента на основании соглашения о прекращении обязательства новацией или о предоставлении взамен исполнения обязательства отступного.

Важно учесть, что не для всех категорий товаров такой вариант возможен (например, для алкогольной продукции невозможно предоставление отступного, а обязательства по возмещению вреда нельзя прекратить новацией (статья 384 ГК).

Гражданское законодательство также предусматривает возможность прекращения обязательств путем прощения долга (статья 385 ГК).

Что еще важно учесть при рекламировании товара у блогера

Важно помнить и соблюдать требования статей 27, 28, 29 Закона о рекламе. Если для распространения рекламы Законом о рекламе (иными актами законодательства) предусмотрено получение согласования (согласия), рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать, а рекламодатель обязан предоставить копию документа, подтверждающего получение такого согласования (согласия). Данное требование не распространяется только на рекламу, распространяемую в сети Интернет и содержащую информацию о наименовании или имени, месте нахождения или месте жительства (месте пребывания) рекламодателя, номер и дату выдачи документа, подтверждающего получение такого согласования (согласия), наименование органа, осуществившего согласование, либо ссылку на сайт, на котором размещены указанные сведения.

Если распространение рекламы допускается в соответствии с Законом о рекламе (иными актами законодательства) при наличии у организации или гражданина иных документов, рекламопроизводитель и рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель обязан предоставить копии таких документов. Рекламопроизводитель и рекламораспространитель также вправе требовать, а рекламодатель обязан предоставить копии документов, подтверждающих достоверность рекламы.

Рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители обязаны по требованию Министерства антимонопольного регулирования и торговли и (или) местного исполнительного и распорядительного органа в семидневный срок со дня поступления требования предоставлять достоверные документы и объяснения в устной или письменной форме, видео- и звукозаписи, а также иную информацию, необходимую для осуществления этими государственными органами предусмотренных Законом о рекламе полномочий.

Рекламодателю необходимо также учитывать, что реклама может полностью или частично являться объектом авторского права и смежных прав. В этом случае авторское право и смежные права подлежат защите в соответствии с законодательством об авторском праве и смежных правах (статья 4 Закона о рекламе).

В нынешней внешнеполической ситуации при привлечении к оказанию услуг по распространению рекламы физических лиц-резидентов Российской Федерации рекомендуем в обязательном порядке согласовывать в договоре каналы распространения рекламы вашего товара и в случае каких-либо рекламных публикаций предварительно согласовывать также их текстовое содержание. Кроме того, при выборе рекламораспространителя следует учитывать действующее в Российской Федерации законодательство, касающееся включения лиц в списки иностранных агентов и порядок их отнесения к данной категории.

Ответственность за нарушение законодательства о рекламе

Рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства о рекламе в отношении содержания рекламы, если не докажет, что оно произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя, а также за нарушение иных установленных для соблюдения рекламодателем требований законодательства о рекламе.

Организации и граждане, права и законные интересы которых нарушены в результате производства и (или) распространения ненадлежащей рекламы, вправе в установленном законодательством порядке обратиться в суд с исками, в том числе граждане — с исками о компенсации морального вреда (статья 31 Закона о рекламе).

В случае, если потребителями товара являются физические лица, на рекламодателя также распространяются меры ответственности, предусмотренные Законом Республики Беларусь от 09 января 2002 г. № 90-З «О защите прав потребителей».