Право Диана Каленик, фото: Павел Садовский, «Про бизнес» 29 марта 2022

Что делать, если конкуренты переманивают ключевых сотрудников: нюансы законодательства

Нестабильная экономическая ситуация приводит к тому, что владельцы бизнеса чувствуют себя крайне неуверенно и не могут прогнозировать будущее. Но бизнес-процессы не останавливаются, и между компаниями растет конкуренция за новые рынки для своих товаров, работ и услуг. В результате усиливается и соперничество за высококвалифицированный персонал. Как работодателю защитить себя от переманивая высококлассного специалиста из компании, свести финансовые риски «утечки мозгов» до минимума и сохранить бизнес в кризис, рассказала директор юридической компании «РЕСОЛВА Консалт» Людмила Царик.

Получится ли удержать ключевых работников различными мотивациями?

— Во время экономического кризиса проблема «хантинга» высококлассных специалистов как никогда вышла на первый план. Остро стоит вопрос переманивания специалиста компании к контрагенту (конкуренту по отрасли) как внутри страны, так и за границу (релокейт). Чаще всего и острее всего этот вопрос касается IТ-сферы.

В этих условиях работодатель стремится к тому, чтобы удержать ключевых сотрудников, мотивируя их разными способами. Однако, как показывают последние события в мире, иногда одной лишь мотивации оказывается недостаточно. «Утечка специалиста» (переманивание) — один из видов осознанной и четко мотивированной миграционной активности высококлассного работника. К сожалению, этот процесс уже не остановить. Специалисты «уходят», в-первую очередь, по экономическим, политическим и иным причинам. Происходит «утечка» профессиональных кадров из одной страны в другую. Перемещение специалистов можно наблюдать в те страны и к тем работодателям, где сложились наиболее спокойные, стабильные условия для жизни и построения прогнозируемого будущего.

Как компании защититься от переманивания сотрудников?

Типичная ситуация: пришел крупный клиент, посотрудничал какое-то время, потом «схантил» лучших специалистов и ушел.

Одна из основных целей переманивания — усиление своих конкурентных позиций за счет «преобразования» качества своего человеческого капитала.

Очевидно, что в такой ситуации работодатель будет искать способы застраховать свои риски от возможного переманивания.

К сожалению, договорные условия restrictive covenants (условия, ограничивающие возможность одной стороны предпринять определенные действия), широко применяемые в международном праве, в нашем законодательстве не урегулированы в полной мере и не закреплены.

По законодательству Республики Беларусь существует прямой запрет на дискриминацию в сфере трудовых взаимоотношений, который, в том числе, закреплен в ст. 23 и ст. 41 Конституции Республики Беларусь, в Трудовом кодексе Республики Беларусь (ст. 14, ст. 16), то есть работник не понесет «наказания» за переход к другому работодателю.

Однин из способов, который может обезопасить нанимателя от неблагоприятных последствий, — включить в трудовой договор с сотрудником пункт о коммерческой тайне (Закон Республики Беларусь от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне»).

В то же время, законодательство нашей страны не запрещает включать в гражданско-правовой договор условия (оговорки) о непереманивании в отношении найма специалистов к контрагенту, исходя из принципа свободы договора (в данном случае есть вероятность «наказать» контрагента штрафными санкциями за переманивание при наличии доказанности такого факта).

К примеру, условием о непереманивании в отношении найма специалистов пользуются рекрутинговые агентства, которые включают в свои договоры условие «О непереманивании сотрудников» и штрафные санкции за это.

Пример формулировки в гражданско-правовом договоре условия о непереманивании:

— Заказчик обязуется не нанимать сотрудников Исполнителя, привлеченных к оказанию услуг по Договору, в течение срока действия Договора и 6 (шести) месяцев после прекращения Договора. В случае найма Заказчиком сотрудников Исполнителя в нарушение условий Договора, Заказчик выплачивает Исполнителю компенсацию в размере _________ в течение __ дней с момента получения требования от Исполнителя.

Хантинг в IT-cфере

Что касается «хантинга» или переманивания специалистов в IT-сфере,

такое условие прямо предусмотрено в соглашении о неконкуренции (Non-Compete Agreement) и включено в хозяйственные договоры резидентов ПВТ.

Резидентам ПВТ предоставлено право заключать между собой и (или) с третьими лицами соглашение, предусматривающее обязанность одной стороны возместить другой стороне по ее требованию убытки и (или) уплатить предусмотренную таким соглашением неустойку в случае совершения одной стороной или ее аффилированным лицом действий, имевших результатом прекращение трудовых отношений между другой стороной и ее работником (работниками) и установление трудовых отношений между таким работником (такими работниками) и первой стороной или ее аффилированным лицом (подп. 5.5 п. 5 Декрета Президента Республики Беларусь от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики»).

Примечание 1: до настоящего времени достоверно неизвестно о существующей судебной практике в даче оценки законности таких соглашений, заключенных без участия резидентов ПВТ. Иными словами, пока еще в гражданском законодательстве данные нормы не реализованы в полной мере.

Примечание 2: заключать соглашение о непереманивании могут только резиденты ПВТ между собой или с третьими лицами. То есть одной стороной данного соглашения должен быть резидент ПВТ.

Выводы

Подводя итог, надо отметить:

С правовой точки зрения существуют способы защиты от переманивания специалиста, но насколько они эффективны в существующих реалиях, покажет время.
«Хантинг» особенно проявляется при недостатке на рынке высококлассных специалистов. А причина такого недостатка — миграция, вызванная неудовлетворительными экономическими или социальными условиями, отсутствием уверенности в завтрашнем дне, неустойчивостью положения бизнеса на рынке.