Что делать уволенному директору, если на него вешают всех собак. Советы юристов

Представьте ситуацию: директор уволился из компании не один месяц назад, а ему приходит письмо от налоговой, в котором его просят ответить за нарушения компании. И это при том, что в то время он уже там не работал. Юристы компании Clever Consult Антон Карпекин и Антон Бигель рассказывают, что делать в такой ситуации. Эта информация будет полезна не только нынешним директорам, но и компаниям: во-первых, вы будете знать наверняка, как правильно увольнять директора, во-вторых, если ваш директор попадет в такую ситуацию, вы сможете помочь ему.

— В материале на примере успешного дела, прошедшего «все круги ада», мы расскажем, как спасаться в такой неловкой ситуации, если вы уже не директор, а к ответственности привлекают вас, а также опишем алгоритм правильного увольнения с должности директора, чтобы подобных ситуаций не могло возникнуть в будущем.

Для налоговой и иных инстанций директор — актуальное должностное лицо. Важно понимать, что в целом «спросить» с него проще, чем с собственников бизнеса, находящихся за пределами страны, некоего бухгалтера, которого для налоговых органов не существует вообще (поскольку, скорее всего, балансы подписывал директор, право подписи и ключи ЭЦП были оформлены только на него).

Представьте такую ситуацию: кто-то работал директором в компании и уволился достаточно длительное время назад. Но после увольнения нового директора так и не назначили. В компании остались только участники (собственники) нерезиденты, бухгалтер не был официально оформлен. Получается, что единственный, кто документально связан с компанией и до кого ближе дотянуться — это уже бывший директор.

Как так получилось

После увольнения директора любая компания обязана предоставить в регистрирующий орган по месту нахождения организации уведомление о назначении (замене) руководителя. Подписать это уведомление должен новый директор. Без него подать бумагу невозможно.

Соответственно, если новый руководитель не назначен или уведомление по каким-то другим причинам не направили в регистрирующий орган, во всех официальных базах данных, прежде всего, в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР), директором числится тот человек, который уже уволился. Он, к слову, сам подать бумагу не может — исполком попросту откажет в приеме из-за несоблюдения формы.

И что может быть дальше

Если после ухода директора участники (собственники) организации пустили компанию и дела на самотек, то через 2 года без осуществления предпринимательской деятельности компания, как недействующая, попадет под процедуру принудительной ликвидации со стороны исполкома с обязательной налоговой проверкой.

Результаты такой проверки оформятся в акт, в котором нас интересуют два пункта:

• За какие периоды выявлены нарушения и какие должностные лица указаны как ответственные (соотношение периода нахождения директора в должности и периодов, в которые были допущены нарушения)
• По каким налогам и в связи с чем выявлены нарушения и доначислены налоги.

Акт либо вручается под роспись, либо отправляется заказным письмом проверяемому субъекту или его представителю. Даже если бывший директор понятия не имел о проведении проверки, не присутствовал при ней лично, но юридически обязанности как директора, так и главного бухгалтера исполнял в компании раньше единолично (даже если бухгалтер был на аутсорсе), вполне возможна такая ситуация, когда уже уволенному директору придет такой конверт. Поскольку акт проверки по закону должен подписать или руководитель организации, или тот, кто занимается в компании бухгалтерским учетом, а по данным ЕГР — директор все еще старый.

В такой ситуации его основная задача — отбить претензии тем, что период «директорства» окончился до момента начала периода нарушений.

Что делать, если пришло письмо из налоговой

Мы рекомендуем явиться для этого в налоговую, подписать акт и сделать отметку перед своей подписью, что у вас имеются возражения, а затем приложить их в письменном виде. Отправить их можно и заказным письмом позже. Главное, сделать это в течение 15 рабочих дней.

Конкретных требований к форме и содержанию возражений нет, соответственно, это можно делать в произвольной форме. Но советуем излагать свои возражения лаконично, логично и последовательно, а также прилагать копии документов, на которых вы основываете свои возражения.

Что будет, если не прийти в налоговую и не подписать акт?

Акт отправят заказным письмом. При этом по истечении 3 календарных дней с момента отправления проверяемый субъект считается надлежащим образом ознакомленным с результатами проверки.

Момент отправления акта по адресу «прописки» очень важен, так как от него будут считаться сроки для возражений, а сроки короткие и не подлежат восстановлению в случае пропуска. Если человек пропустит срок на возражение — упустит возможность защиты, которой почти не осталось. Принцип «не получил письмо — не уведомлен» здесь не работает. Потому сохраняйте конверты с трек-кодами заказной корреспонденции как доказательства получения.

А теперь по срокам:

Пример 1. Вы подписали акт проверки 01.04.2019.

Срок начинает течь со следующего дня соответственно, последний день для подачи возражений — 22.04.2019.

Пример 2. Вы не явились подписывать акт и на руках конверт с актом.

Чтобы посчитать, сколько времени у вас на возражения, нужно определить дату отправки из налоговой. Вбиваем трек-код с конверта в онлайн-сервис отслеживания заказной корреспонденции. Допустим, дата отправки 01.04.2019, дата получения — 08.04.2019. По истечении 3 дней с даты отправки вы считаетесь надлежащим образом уведомленным, соответственно, вне зависимости от того, получили вы этот акт проверки или нет, вне зависимости от даты фактического получения акта проверки, 05.04.2019 вы считаетесь получившим акт. У вас есть 15 рабочих дней для подачи возражений, соответственно, 26.04.2019 — последний для этого день.

Отметим, что возможна такая ситуация, при которой директору пришлют не письмо с предложением явиться в налоговый орган, а сразу сам акт проверки. В таком случае сроки будут считаться точно так же, как в вышеописанной ситуации, когда директор не явился в налоговый орган и не подписал акт проверки.

Как и чем отстаивать свою позицию

Главная задача возражений — внести изменения в акт проверки, доказав, что еще до периода начала нарушений человек давно не был директором, несмотря на данные ЕГР.

Перечислим документы, копии которых необходимо приложить к возражениям:

1. Протокол общего собрания участников или решение единственного участника, которым оформлено решение прекратить с вами трудовые отношения.

2. Акт приема-передачи дел от бывшего директора. При смене руководителя организации составляется акт приема-передачи документов и дел.

3. Приказ о сложении полномочий директора. Этот документ издается непосредственно увольняющимся директором в отношении себя же на основе протокола (решения).

4. Страница трудовой книжки с записью об увольнении. В трудовой книжке, которая находится у вас на руках, должна содержаться запись об увольнении за подписью директора (т.е. за вашей собственной подписью и без печати) на основании приказа.

5. Иные факты и документы. Например, можно представить выписку из банка, в соответствии с которой денежные средства в виде заработной платы не поступали вам с определенного периода.

Направили возражения — что дальше

По итогам рассмотрения возражений налоговая составляет и направляет свое заключение. Оно может быть следующим:

1. Возражения в полном объеме подтвердились.
2. Возражения подтвердились частично.
3. Возражения не подтвердились в полном объеме.

Если бывшему директору удалось доказать, что он уже был уволен в тот момент, когда совершались нарушения, процедуру можно заканчивать. Если налоговый орган с доводами возражений по какой-либо причине не согласился, процесс необходимо продолжать.

Налоговый орган не согласен с возражениями — конец?

Нет, в подобных ситуациях можно обжаловать решение налоговой. Жалоба на решение ИМНС по району, городу, району в городе может быть подана в течение 30 календарных дней со дня принятия решения в:

• ИМНС по области, городу (по территориальности)
• Министерство по налогам и сборам РБ (на принятые ИМНС по области, городу Минску)
• Экономический суд (в течение 1 года со дня принятия решения вне зависимости от того, подавалась ли жалоба в принципе в налоговые органы).

В нашем случае это был вышестоящий налоговый орган. Жалоба на решение рассматривается соответствующим вышестоящим органом (должностным лицом) в течение 1 месяца со дня ее получения.

По итогам рассмотрения могут быть следующие решения:

• Оставить решение, требование (предписание) без изменения, а жалобу — без удовлетворения
• Отменить решение, требование (предписание) полностью или частично
• Отменить решение, требование (предписание) и назначить дополнительную проверку
• Внести изменения в решение, требование (предписание).

После этого письма получат бывший директор компании и налоговая.

Удалось внести изменения — впереди банкротство компании

Так как у компании, скорее всего, ни денег, ни имущества нет, а долг перед налоговой, а возможно и иными кредиторами, есть — вероятно, в ближайшее время ИМНС подаст на банкротство компании. Возникает вопрос потенциальной субсидиарной ответственности директора, который еще не был затронут. Его мы сейчас и рассмотрим.

Аргументация и защита уволенного директора в процедуре банкротства те же, что и в рамках налоговой проверки, только вместо проверяющего и ИМНС — антикризисный управляющий и экономический суд с новым доказательством в вашу пользу — решением налоговой из прошлого этапа.

Так как по-прежнему человек числится в ЕГР директором и будет им числиться до исключения компании из ЕГР, антикризисный управляющий обязан истребовать от компании все документы, печать и т.д. Соответственно, придет письмо от антикризисного управляющего с требованием передать все документы компании.

Задача бывшего директора — направить ответ с приложениями (изложенные в прошлых этапах документы, а также решение налоговой о внесении изменений в акт проверки в части вашего периода) управляющему о том, что передавать вам нечего, все необходимые документы находятся у лица, которому вы уже по акту передачи все передали, и не вы являетесь текущим должностным лицом, а были уволены давным-давно.

Итог

Если все будет сделано верно, при завершении дела о банкротстве в отчете по итогам ликвидационного производства антикризисный управляющий, проведя анализ причин банкротства, установит нецелесообразность подачи иска о привлечении к субсидиарной ответственности, так как (пример):

«Последний известный руководитель предприятия директор Иванов Иван Иванович был уволен и передал все документы финансово-хозяйственной деятельности ООО "Рога и Копыта" единственному учредителю Петрову Петру Петровичу.

Лицо, виновное в экономической несостоятельности (банкротстве) ООО "Рога и Копыта", — учредитель Петров Петр Петрович, являющийся гражданином Российской Федерации».

Подводя итоги, нам очень хотелось бы сказать что-то ободрительное, что всего этого можно было избежать, сделав превентивно все необходимое. Но реальность такова, что если после увольнения участники не примут нового директора (например, даже сделав директором кого-то из оставшихся участников), во всех базах уволенный директор будет числиться как действующий по сей день. И по умолчанию все вопросы всегда будут изначально обращены к крайнему директору. Однако меры, если уж не превентивные, то хотя бы защитные от подобных ситуаций, все же есть.

Отметим только, что в реальности вся эта процедура из нашей практики длилась практически год!