Выстраиваем отношения между собственником и нанятым директором

Бизнес-сообщество в последние несколько дней активно обсуждает новость о том, что группа акционеров компании Facebook потребовала снять Марка Цукерберга с поста генерального директора и назначить независимого управленца. В связи с этим мы решили узнать, как в Беларуси выстроить отношения между собственником и наемным директором, чтобы защитить интересы обоих и при этом не мешать ведению бизнеса? Какие документы нужно подготовить и как правильно их оформить? Об этом рассказывает юрист компании REVERA Никита Толканица.

— Эффективность компании во многом зависит от того, как осуществляется ее оперативное руководство. Ключевую позицию при осуществлении такого руководства выполняет директор (единоличный исполнительный орган) или глава дирекции (если в компании создана дирекция (коллегиальный исполнительный орган)).

В случае, если руководство компанией осуществляет наемный директор, собственникам важно выстроить гибкую систему контроля за директором, которая, с одной стороны, будет защищать их интересы, с другой — не станет препятствовать ведению бизнеса.

Базовые документы для директора

Основными документами, которые регулируют права и обязанности директора, являются:

• Устав — базовый документ, в котором определяется компетенция органов управления. В уставе необходимо закрепить вопросы, для решения которых директору необходимо обратиться за согласием к общему собранию участников / наблюдательному совету, а также вопросы, по которым директор вправе действовать самостоятельно

• Трудовой договор. В договоре описываются права и обязанности директора как работника: его заработная плата, условия труда, случаи прекращения трудовых отношений и т.д.

При подготовке документов стоит позаботиться о том, чтобы они не противоречили друг другу. Например, в трудовом договоре не следует устанавливать дополнительные ограничения для директора, не предусмотренные уставом. В таком случае несоблюдение руководителем ограничений, предусмотренных в трудовом договоре, но не в уставе, может быть признано надлежащим выполнением функций исполнительного органа в пределах предоставленных полномочий.

Базовый контроль за директором

Законодательство Беларуси содержит ряд положений, которые направлены на защиту интересов участников ООО, ОДО, ЗАО и ОАО от недобросовестного поведения директора. Это связано с необходимостью согласования его действий с общим собранием участников (или в некоторых случаях — наблюдательным советом), а именно:

• Контроль крупных сделок, т.е. сделок или нескольких взаимосвязанных сделок, направленных на приобретение либо отчуждение денежных средств или имущества компании, стоимость которых составляет 20 и более процентов балансовой стоимости активов, рассчитанных за последний отчетный период

• Контроль сделок с заинтересованностью аффилированных лиц. Цель этого контроля — обеспечить принятие решений по совершению сделок с лицами, связанными с директором, участниками, членами наблюдательного совета, самим обществом, — независимым (незаинтересованным) органом управления.

В случае совершения директором таких сделок без согласия общего собрания участников (или в некоторых случаях — наблюдательного совета) сделки могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску участников общества, самого общества, а также членов наблюдательного совета или других членов дирекции (при наличии этих органов) при условии, что это повлекло или может повлечь за собой причинение убытков компании или участникам либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них.

В случае унитарных предприятий законодательство содержит менее широкий спектр контролируемых сделок — согласие собственника необходимо директору для совершения сделок в отношении недвижимого имущества, принадлежащего унитарному предприятию.

Еще одной формой контроля за директором, предусмотренной законодательством, является предоставление директором ежегодного отчета общему собранию участников компании. В случае ООО, ОДО, ЗАО и ОАО законодательство предусматривает примерное содержание такой ежегодной отчетности и сроки ее предоставления. Более того, устав компании может предусматривать дополнительные требования к ней, например, отражение в ней дополнительных вопросов. В случае же унитарных предприятий законодательство не содержит положений о предоставлении директором собственнику ежегодной отчетности, поэтому соответствующие требования необходимо четко прописать в уставе.

Дополнительный контроль за директором

Стоит также отметить, что уставом компании могут быть предусмотрены и иные действия, требующие предварительного одобрения общего собрания участников или наблюдательного совета (при наличии), например, любые сделки с недвижимостью, сделки, превышающие определенную сумму, назначение или увольнение ключевых работников, создание филиалов и представительств и т.д.

На практике наиболее распространенными ограничениями компетенции директора являются ограничения по следующим признакам:

• Сумма сделки (например, до 10 000 евро)

• Вид сделки (например, кредиты и займы)

• В зависимости от предмета сделки (например, сделки с недвижимостью, объектами интеллектуальной собственности)

• Сделки с акциями (долями в уставных капиталах, паями) в дочерних компаниях и т.д.

Дополнительной возможностью контроля за работой руководителя является создание коллегиального исполнительного органа — правления (дирекции). В этом случае решения по ряду оперативных вопросов будут приниматься не единолично, а коллегиально членами дирекции.

Более того, в случае необходимости возможно внедрение иных механизмов контроля. Например, предоставление права второй подписи на банковских документах, предоставление собственнику отчетности о платежах в системах интернет-банкинга, установление в уставе обязанности директора отчитываться не ежегодно, а в более короткие сроки, и т.д.

Командировка и отпуск директора

Полномочие, которым могут злоупотреблять недобросовестные директора — направление самих себя в командировки за рубеж или предоставление себе отпусков по своему усмотрению. Чтобы избежать этого, рекомендуется четко прописывать в уставе и трудовом договоре вопрос о том, кто направляет директора в командировку или отпуск: он сам или вышестоящий орган управления. Если эти вопросы никак не урегулированы, директор самостоятельно принимает такие решения.

Вопросы неконкуренции

Еще одним важным моментом при выстраивании отношений с наемным директором является минимизация рисков раскрытия той или иной конфиденциальной информации о компании конкурентам. В связи с этим важным условием защиты является внедрение режима коммерческой тайны в компании и распространение его действия в том числе и на директора.

Дополнительно для директора (или членов коллегиального исполнительного органа) уставом могут быть установлены ограничения на совмещение должностей в органах управления иных компаний. Если же этот вопрос никак не урегулирован уставом, то в случае ООО, ОДО, ЗАО или ОАО директор должен получить согласие общего собрания участников/акционеров.

Наконец, если компания является резидентом Парка высоких технологий, то она вправе заключить с директором соглашение о неосуществлении директором конкурирующей деятельности после увольнения (в том числе в форме трудоустройства к конкурентам или создания конкурирующих компаний) на срок до года при условии ежемесячной выплаты компенсации бывшему работнику.

Увольнение директора

Директор — лицо, наделенное определенной властью в отношении компании. Иногда директор может начать использовать эту власть не в интересах участников или бизнеса либо стать нелояльным к компании. При этом никаких формальных нарушений в его действиях может и не быть.

Для такого случая Трудовой кодекс предусматривает, что трудовой договор с директором может быть досрочно прекращен по решению уполномоченного органа без мотивирования причин увольнения, при условии выплаты директору компенсации, установленной трудовым договором («золотого парашюта»). Такая компенсация может быть определена в фиксированной сумме (условно, 10 000 рублей или 20 базовых величин) или быть привязана к заработной плате (условно, не менее 3 среднемесячных заработных плат).