Налоги иностранных компаний, созданных белорусами: что учесть бизнесу

Статья 15 Налогового кодекса Беларуси знакома многим экспортерам, производителям, иностранным компаниям, которые работают в стране. Ее текст содержит положения о признании иностранных юрлиц — белорусскими, с последующим налогообложением их доходов. При этом возможный механизм применения нормы вызывает много вопросов и у юристов, и у бизнеса.

Законодательные особенности анализирует Наталья Звороно, советник SBH Law Office, член правления и экспертного совета Ассоциации налогоплательщиков.

—  Чтобы понять основную идею материала, начнем с примера. В проекте Налогового кодекса, размещенного на сайте Минфина в июле-августе 2018 года, содержались корректировки к статье 15 Налогового кодекса.

Ее реализация могла бы позволить контролирующим органам признавать иностранную компанию, созданную белорусскими учредителями, белорусской — для целей налогообложения. Бизнес, через Совет по развитию предпринимательства и Ассоциацию налогоплательщиков, высказал свои опасения. Реакция государства последовала быстро: предлагаемые корректировки к статье 15 проекта НК были исключены из проекта.

Безусловно, это положительный пример взаимодействия бизнеса и государства, когда стороны слышат и понимают друг друга.

Но давайте посмотрим, что же есть в действующей редакции НК. В ней уже сейчас существуют положения, позволяющие признавать иностранные компании, зарегистрированные в другой стране, белорусскими. Даже без учета происхождения учредителей.

Статьей 15 установлено следующее:

• При отсутствии/бездействии места госрегистрации местом нахождения компании признается место нахождения ее высшего органа управления (там, где осуществляются полномочия в соответствии с учредительными документами).
• При отсутствии (бездействии) высшего органа управления местом нахождения организации признается место, где осуществляются полномочия ее постоянно действующего исполнительного органа управления (администрация, дирекция, правление, бухгалтерия и пр.).

Надо отметить, что до 2018 года нормы статьи 15 НК были, так сказать, «спящими». Государство их не использовало. Но дело в том, что такая возможность была и остается.

Например, иностранная организация может быть признана белорусской в случае, если в ходе контрольных или оперативных мероприятий будет установлено:

1. Орган управления иностранной компании в той стране, по законодательству которого она создана, бездействует.

2. Орган фактического управления находится в Беларуси.

Кого могут касаться нормы статьи 15?

В первую очередь стоит озаботиться белорусским учредителям, создавшим компании в иностранных юрисдикциях, которые:

1. Управляются ими с территории Беларуси.

2. Управляются назначенными белорусскими директорами, постоянно находящимися на территории Беларуси.

3. Централизованная бухгалтерия или иное подразделение, осуществляющее оперативное финансовое управление, находится на территории страны.

Конечно, все эти факты, повторюсь, устанавливаются в ходе проведения проверки (Указ № 510 «О совершенствовании контрольной надзорной деятельности в Республике Беларусь»).

Если в помещениях белорусской компании учредителя иностранной компании либо белорусской компании, учредители которой одновременно являются учредителями иностранной компании, будут обнаружены, например:

• Печати и документация контрагента иностранной организации
• Бланки первичных учетных документов, в том числе помещенные в электронной форме в рабочих компьютерах проверяемой белорусской компании
• Установлены факты использования одних IP-адресов; использования для доступа к удаленному серверу, на котором размещается документация иностранной компании, рабочих компьютеров сотрудников белорусской компании.

При таких обстоятельствах, если факты будут отражены в акте проверки, представляется возможным применение со стороны государства положений ст. 15 НК.

Учет налогов иностранных компаний

Вместе с тем представляется сложной реализация права по признанию иностранной организации белорусской — для налогообложения ее доходов, если отсутствует механизм, определяющий налоговую базу для исчисления и взыскания налогов. Здесь возникает множество вопросов.

1. Кто плательщик налогов? Когда иностранная организация существует только в форме документооборота, то предъявлять ей налоговые требования просто бессмысленно. Значит, надо искать плательщика.

2. Какие налоги должны быть уплачены на территории Беларуси: все, включая НДС и зарплатные, или только налог на прибыль?

При отсутствии такого механизма налогообложение будет зависеть от конкретных обстоятельств и субъективных факторов: как изложены выводы в акте проверки, как оценены эти факты проверяющими.

Какими могут быть последствия признания иностранной организации белорусской, если порядок налогообложения не определен?

По результатам проверки могут быть:

• Доначислены НДС по фактически вывезенному за пределы Беларуси товару. При этом по нему, в соответствии с нормами международных договоров и соглашений, был фактически уплачен НДС в бюджет иностранного государства — при ввозе
• Несмотря на отсутствие прибыли у созданных иностранных компаний, могут доначислить налог на прибыль. При этом в налоговую базу может включаться просто выручка от реализации, без ее уменьшения на стоимость приобретенных товаров
• Затраты, понесенные иностранной компанией и уплаченные в соответствии с налоговым законодательством страны-регистрации иностранной компании (налоги в Беларуси, вероятнее всего, не будут учтены)
• На доначисленные налоги начисляются пени
• За неуплату налогов может применяться административная ответственность, размер которой с октября 2018 года увеличился с 20% до 40% от суммы неуплаченных налогов.

Вывод: без законодательного закрепления порядка налогообложения иностранных организаций, признаваемых в соответствии с положениями ст. 15 НК белорусскими, применять нормы статьи можно с большой степенью свободы в выборе правовых последствий.

Немного о резидентах ПВТ

Законодательство Беларуси не отменяет и не запрещает, а в отдельных случаях допускает и прямо разрешает возможность управления иностранными компаниями с территории страны.

Например, согласно Декрету «О развитии цифровой экономики» резиденты ПВТ вправе выступать учредителями (участниками, акционерами) организаций, создаваемых (созданных) за рубежом, участвовать в управлении ими, в том числе с территории Беларуси. Это право распространяется также на участников (акционеров) резидентов ПВТ. Таким образом, законодательство допускает фактическую возможность удаленного участия в управлении иностранными компаниями.

Решение проблем экспортеров

В примере выше мы рассмотрели самый негативный сценарий существования иностранной компании, созданной белорусскими учредителями и управляемой с территории Беларуси. Однако у любой медали две стороны. Стоит рассмотреть и вторую.

Сегодня практически все белорусские экспортеры, работающие с Россией, зарегистрировали на ее территории предприятия. Это продиктовано условиями: торговать товарами, работами и услугами на российском рынке можно, подстраиваясь под требования партнеров, которые не хотят «связываться» с налоговыми подтверждениями ввоза товара, уплатой ввозного НДС и т.п. Безусловно, управлять такими компаниями в прямом смысле дешевле с территории Беларуси.

При этом такие российские и иные иностранные компании не являются «пустыми» и «техническими» компаниями в том понимании, в котором их может рассматривать государство. Но в силу специфики работы есть фактическая возможность реального управления такими иностранными компаниями с территории Беларуси, периодически приезжая в Россию. В этом помогают:

• Дистанционный доступ к необходимой управленческой информации (электронные системы документооборота, интернет-банк и т.п.)
• Отлаженный менеджмент.

Стремясь сокращать издержки на содержание «вынужденно» созданных компаний за рубежом для работы на иностранном рынке, белорусские экспортеры могут стать заложниками контрольных подходов собственного государства, которые могут быть реализованы в любой момент и без внесения изменений в НК.

Учитывая положения ст. 15 НК, действующие сегодня, уже можно говорить о том, что есть достаточно оснований, чтобы признать иностранную организацию, созданную белорусскими экспортерами, как минимум в РФ — белорусской.

Опыт России и Великобритании

С проблемами налогообложения иностранных организаций, созданных гражданами или юридическими лицами своего государства за рубежом, столкнулись многие страны. Но решали эту задачу принципиально в ином порядке.

Например, в России, чтобы предотвратить использование «агрессивных» механизмов налоговой оптимизации, Налоговый кодекс не только наделяет государство правом признавать иностранные организации подлежащими налогообложению в РФ, но и определяет весь механизм действий государства и плательщика. В случае, когда иностранная организация признается контролируемой, порядок определения налоговой базы по налогу на прибыль полностью регламентирован нормами НК.

Законодательство о контролируемых иностранных компаниях вводилось разными странами и для того, чтобы предотвратить уклонения от уплаты налогов с помощью офшорных компаний, учрежденных в юрисдикциях с минимальным налогообложением, в так называемых налоговых гаванях. Приведем пример Великобритании:

• В законодательстве этой страны есть определение контролируемой иностранной компании: «компания-резидент другого государства, контролируемая резидентом Великобритании и облагаемая более низкими налогами». Вводя понятие контролируемой компании, государство преследует цель пресечь минимизацию налогообложения доходов резидентами Великобритании.
• Существует перечень стран-исключений. Но компания-резидент такой страны должна также соответствовать требованиям, предъявляемым к источнику дохода, бизнес не должен быть создан исключительно с целью уклонения от налогообложения.
• Установлены требования к раскрытию информации (отчетности) о контролируемых иностранных компаниях.

Выводы

Прежде всего важно понять цель, которая может быть достигнута государством от применения таких норм. Необходимо идентифицировать налоговый риск для Беларуси в случае создания экспортерами иностранных компаний. Особое внимание при этом надо обратить на факт, что ставка налога на прибыль в России (20%) выше, чем в Беларуси (18%).

При объективной правовой обоснованности для применения положений статьи 15 НК требуется наличие комплексного подхода. Должны быть разработаны нормы, устанавливающие процедуру добровольной постановки на учет в Беларуси иностранных компаний в качестве налогоплательщиков.

Изменить правоприменительную практику по ст. 15 НК представляется возможным только через введение переходного периода. В это время должны быть подготовлены законодательные изменения, регламентирующие:

• Порядок расчета налоговой базы для налога на прибыль по доходам (выручке), которую будут признавать для целей налогообложения белорусской
• Порядок зачета налогов, уплаченных за рубежом, в счет налогов, подлежащих уплате в Беларуси
• Критерии участия белорусских учредителей в иностранной компании.

Налогообложение иностранных компаний — тема, которая актуальна для многих сфер бизнеса, в том числе сектора hardware. Талантливые белорусские предприниматели создали успешные на мировом рынке компании и активно занимаются экспортом.

17 ноября «Про бизнес» совместно с Ассоциацией «Инновационное Приборостроение» организует масштабное событие для высокотехнологичных компаний и стартапов — Hardware Congress 2.0.

Генеральный партнер события — Альфа-Банк (Беларусь).
Юридический партнер: SBH Law Office.

Hardware Congress 2.0 призван катализировать успехи высокотехнологичного сектора, стать сильным импульсом для дальнейшего развития. Присоединяйтесь!

Читайте также