5 типичных юридических ошибок молодых предпринимателей

Партнеры Адвокатского бюро «ВМП Власова, Михель и Партнеры» специально для «Про бизнес.» составили список юридических ошибок, которые часто совершают молодые белорусские компании, а также дали рекомендации, как их избежать.

1. Не проверяются объекты недвижимости перед приобретением

Нередко возникают ситуации, когда покупатель объекта недвижимости не уделяет внимания проверке его статуса и существующих обременений. Полагая, что если у продавца есть регистрационные документы, удостоверяющие право на объект – этого вполне достаточно для сделки и дальнейшего беспроблемного владения приобретенной недвижимостью.

Впоследствии оказывается, что объект заложен, или в ближайшие 5-10 лет вам придется иметь дело с арендатором, который заключил долгосрочный договор аренды купленного вами объекта. Или запланированная вами реконструкция невозможна, поскольку объект находится в охранной зоне. Или другие интересные для покупателя неожиданности. 

Настоятельная рекомендация: перед покупкой проверьте наличие любых обременений приобретаемой недвижимости. Такую проверку (на платной основе) можно самостоятельно провести онлайн на сайте Национального кадастрового агентства – либо лично обратившись в кадастровое агентство, либо запросив у продавца актуальную выписку из Единого государственного регистра недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним (ЕГРНИ). В выписке, правда, не будет сведений об аренде, в связи с чем рекомендуется также запросить у продавца гарантийное письмо об отсутствии арендаторов. А если арендаторы есть – копии заключенных договоров аренды, поскольку договоры аренды остаются в силе и при смене собственника недвижимости. 

Проверьте также возможность дальнейшего использования приобретаемого объекта недвижимости. Например, вы покупаете офисное помещение, надеясь впоследствии переоборудовать его в кафе. Или права на земельный участок для обслуживания старого дома, планируя начать на нем строительство нового объекта. Вполне возможно, что ваши идеи никогда не смогут быть реализованы, поскольку вы не проанализировали саму возможность создания нового объекта на месте старого. 

Возможность эта зависит от многих обстоятельств: наличие/отсутствие и содержание градостроительного проекта детального планирования территории, где находится ваш объект, окружающая инфраструктура, постройки и удаленность от них вашего объекта, требование тех или иных согласований, возможность изменения целевого назначения объекта и так далее. 

Сформулировать единый алгоритм проверки в данном случае невозможно, но в момент приобретения очень важно понимать:

• Что вы приобретаете
• Как вы планируете использовать ваше приобретение
• Какие практические шаги нужно предпринять и какие юридические согласования нужно получить, чтобы ваше фактическое приобретение стало тем, чем вы его хотите сделать, и возможны ли в принципе такие действия и согласования

И еще простой, но важный совет: приобретая здание или права на земельный участок, не поленитесь съездить и осмотреть объект и/или участок лично. Даже если документы в отношении объекта в полном порядке, не исключено, что на участке находится пока еще нигде не зарегистрированная постройка, возможно, даже заселенная жильцами.

2. Неправильный выбор контрагентов и структуры владения бизнесом

Сначала о контрагентах: работа с так называемыми лжепредпринимательскими структурами и прочими сомнительными контрагентами может иметь серьезные негативные последствия для бизнеса, в том числе:

• признание сделок недействительными с взысканием всего, что получено по сделке, в доход государства (в зависимости от фактический ситуации)
• доначисление налогов и пеней
• административная ответственность компании за неуплату налога, административная или уголовная ответственность должностных лиц
• субсидиарная ответственность должностных лиц и участников компании

Что можно сделать для минимизации рисков? Cледует проверять контрагента, проверять принадлежность первичных учетных документов и действительность бланков на сайте МНС.

Внимательно изучайте содержание первичных учетных документов: например, накладная на перевозку груза массой 5 тонн автомобилем грузоподъемностью не более 3 тонн должна вызвать у вас подозрение до того, как налоговая подвергнет сомнению достоверность отраженной хозоперации и доначислит налоги.

Необходимо также удостоверяться в том, что документы подписаны реальными уполномоченными лицами и соответствуют отраженным в них хозяйственным операциям. Должностные лица неблагонадежных компаний часто отрицают факт подписания накладных, договоров и т.п.

Правильный выбор бенефициарной структуры бизнеса также важен с точки зрения налогообложения. Пониженные ставки налогов и освобождение от налогов при выплате дивидендов, роялти, процентов, предусмотренные межгосударственными соглашениями об избежании двойного налогообложения, применяются в отношении так называемых «подлинных владельцев» дивидендов, процентов и т.п. Соглашения, однако, не определяют, что понимается под «подлинным владельцем», например, будет ли иностранная компания подлинным владельцем дивидендов, если она получила дивиденды от белорусского резидента и тут же их перечислит в качестве дивидендов своему учредителю. В зависимости от конкретных обстоятельств ответ на этот вопрос может быть отрицательным.

В целом, при оформлении бизнеса на иностранные компании необходимо учитывать неоднозначность норм соглашений об избежании двойного налогообложения и то, что в каждом конкретном случае необходимо детальное изучение планируемых взаимоотношений сторон, чтобы определить наиболее благоприятный налоговый режим. Ситуация дополнительно осложняется тем, что английский текст соглашений, как правило, приоритетен, и для правильного применения необходим анализ терминов английского права.

3. Устные договоренности вместо юридического оформления

В процессе сотрудничества с бизнес-партнерами возникает масса устных договоренностей, которые по тем или иным обстоятельствам стороны решают не фиксировать формально, в письменной форме. Либо в процессе исполнения уже заключенного договора какие-либо обстоятельства изменяются, но стороны, договорившись устно, чтобы сэкономить время, изменения в письменные договоры не вносят.

 Отсутствие письменной детализации условий сделки объясняется доверием другой стороне или «хорошими отношениями». Однако в процессе работы в подавляющем большинстве случаев возникают отклонения от «первоначального плана», что может вызвать недовольства и взаимные претензии. В тяжелых случаях – рассмотрение этих претензий уже в суде. Как правило, у каждой стороны есть свое видение на счет имевших место условий работы. Оно редко совпадает с видением другой стороны, и установление истины крайне осложняется. Как минимум для одной стороны, отсутствие четкой фиксации в письменной форме деталей договоренности влечет негативные последствия в виде решения суда. 

Настоятельно рекомендую тщательно и детально в письменной форме составлять документы, фиксирующие условия сотрудничества. Формулировки должны исключать различное толкование. Они должны быть такими, чтобы каждый их понимал буквально и однозначно.

4. Недостаточное внимание оформлению и защите прав на интеллектуальную собственность

Первое правило: начиная бизнес, как можно скорее подайте заявки на регистрацию товарных знаков, а также зарегистрируйте доменные имена, хотя они пока и не признаются в Беларуси объектами интеллектуальной собственности. Да, придется выделить на это определенные деньги из скудного стартового бюджета, но чем дальше все это откладывается, тем вернее на каком-то этапе могут возникнуть проблемы.

Причем не обязательно коварные конкуренты или просто предприимчивые киберсквоттеры посягнут на вашу интеллектуальную собственность. Достаточно распространены ситуации, когда между соучредителями бизнеса в какой-то момент возникнут разногласия (как развивать бизнес дальше, привлекать ли инвестора и т.д.), и кто-то из них решит зарегистрировать, например, товарный знак на свое имя и начать диктовать условия своим партнерам. С самого начала желательно решить вопрос, на чье имя будут зарегистрированы все объекты интеллектуальной собственности. Сосредоточены в одних руках или распределены между партнерами в качестве «сдержек и противовесов».

Все вышесказанное касается абсолютно любых видов бизнеса. А вот если ваш бизнес создает объекты интеллектуальной собственности (объекты авторского права, изобретения и др.), необходимо позаботиться еще и о том, чтобы создатели – авторы передали права на такие объекты бизнесу.

И хотя в этом случае сильно выручает предусмотренная белорусским правом концепция «служебного произведения» и «служебного изобретения», т.е. права переходят от работника к нанимателю, если договором между ними предусмотрено иное, все же есть некоторые тонкости.

Просто трудового договора с работником-автором недостаточно, нужна целая система документооборота – должностные инструкции, задания нанимателя, отчеты работников о выполнении, принятие созданных объектов на учет и т.д.

И еще важно помнить, что если автор работал в компании А по гражданско-правовому договору, то никакие права на служебное произведение к компании А автоматически не перейдут, нужно будет заключать с автором договор уступки прав.

Или еще пример: бизнес включает несколько аффилированных компаний, объекты интеллектуальной собственности сосредоточены (стоят на учете как нематериальные активы) в одной компании, а авторы в момент создания являлись работниками разных компаний. Здесь также потребуется заключать договоры уступки, но уже, скорее всего, от одной аффилированной компании к другой.

И последнее: все эти вопросы нужно решать сразу. По прошествии времени бывает очень сложно оформить документами какую-то фактическую ситуацию (работники увольняются, компании ликвидируются или меняют владельцев и т.п.).

5. Использование стандартных документов или не использование их вообще

Не секрет, что стандартный устав любого юридического лица легко найти в Интернете, подписать, зарегистрировать – и можно приступать к работе. Соблазн сэкономить особенно велик для молодого бизнеса. 

При этом существующие договоренности между партнерами, в том числе по управлению, порядку распределения прибыли, принятию новых партнеров или выходу из бизнеса, в стандартных документах никак не отражаются. Зачастую партнеры по бизнесу (участники компании) начинают детально изучать устав только в случае возникновения конфликта между ними, спорных вопросов или других проблем, связанных с управлением (например, после того, как директор без согласия участников заключил существенный для бизнеса договор – более подробно здесь). 

То же самое часто происходит и с трудовыми договорами (контрактами). Например, иногда бывает необходимым для развития бизнеса оперативно сменить руководителя. А досрочно уволить директора в отсутствии виновных действий с его стороны можно лишь тогда, когда в трудовом договоре (контракте) с ним имеется специальное положение, предусматривающее компенсацию за досрочное расторжение. Понятно, что стандартный трудовой контракт этого не предусматривал.

Иногда о трудовых договорах вообще забывают. Несмотря на то, что при приеме на работу наниматель обязан заключить с работником письменный трудовой договор (контракт), на практике договор может долгое время не подписываться, поскольку фактическое допущение к работе считается началом действия трудового договора независимо от того, был ли прием на работу письменно оформлен.

Как результат, невозможность определения условий работы, возникновение спорных ситуаций, судебные иски, привлечение нанимателя к административной ответственности (штраф до 20 базовых величин).