Право Владислав Кулецкий, «Про бизнес» 6 мая 2022

Как выгодно продать или купить банк. Реальный кейс из Беларуси и советы юристов по сделке

В конце прошлого года Альфа-Банк (Беларусь) купил Франсабанк, а 4 мая 2022 года реорганизация Альфа-Банка полностью завершилась. Подобные сделки невозможны без участия международной команды юристов: специалисты помогут не только минимизировать правовые риски, но и, возможно, снизить цену сделки. В случае с Альфа-Банком сделку сопровождала юридическая фирма «Алейников и Партнеры» (юристы работают в Беларуси и на Кипре). Это далеко не единственный M&A-опыт компании в банковской сфере. Например, в 2018 году «Алейников и Партнеры» совместно с международной юридической фирмой DLA Piper представляли интересы акционеров Альфа-Банка (Беларусь) в сделке по приобретению 100% акций белорусского бизнеса Home Credit. «Про бизнес» поговорил с экспертами компании о том, как проходят сделки M&A, на что стоит обращать внимание покупателям и продавцам бизнесов.

Денис Алейников Старший партнер юридической фирмы «Алейников и Партнеры»	Анна Цымбалист Старший юрист юридической фирмы «Алейников и Партнеры»
Ксана Сидорук Старший юрист юридической фирмы «Алейников и Партнеры»

«В таких сделках покупается бизнес, а фактически продаются акции»

— Как же продать или купить банк правильно?

Денис Алейников:

Специфика любой M&A-сделки: покупатель всегда хочет приобрести конкретный бизнес, характеризующийся определенным состоянием активов, клиентской базы, наличием специального разрешения (лицензии).

Но формально-юридически сделка по белорусскому праву направлена не на покупку бизнеса, а на покупку акций.

В чем тут основная проблема? Например, акции ОАО за некоторыми исключениями продаются в Беларуси на фондовой бирже. Документация по сделке там максимально простая и стандартизированная. На выходе стороны получают двустраничный протокол торгов — сделка совершена. «Товаром» по такому договору выступает определенное количество акций. Соответственно все претензии по качеству и количеству у покупателя могут быть только в отношении акций. Если акции вам переданы и они не обременены — значит вы получили «товар надлежащего качества».

Тот факт, что у приобретенного ОАО в итоге оказалось меньше активов или клиентов, чем вы рассчитывали, к качеству акций отношения не имеет. Если потом появились кредиторы по невыявленным обязательствам поручительства или налоговая взыскала недоимку и пеню по прошлым периодам, это тоже уже ваша проблема. Вы собственник банка теперь — разбирайтесь.

Чтобы решить данную проблему, при структурировании сделки мы используем английское право в дополнение к белорусскому.

В английском праве, если кто-то покупает акции, презюмируется, что он покупает бизнес. Заранее определенное качество этого бизнеса и есть качество товара по сделке.

Первое, что мы делаем, это Legal Due Diligence банка — чтобы определить правовые риски, влекущие финансовые потери (золотые парашюты менеджмента, штрафы/пени контрагентам, возможные санкции и иные негативные последствия за допущенные нарушения законодательства при ведении бизнеса и т.п.).

Второе — составляем матрицу по устранению рисков. В отношении каждого риска, признанного клиентом существенным, мы прописываем лекарство. Это либо устранение таргетом (проверяемой компанией) выявленного риска до закрытия сделки (например, расторжение нежелательных договоров поручительства, исключение положений о золотых парашютах), либо расширение заверений в обстоятельствах (warranties) или обязательств возместить потери (indemnities), если неустранимый риск материализуется (это в отношении, например, выявленных фактов нарушения законодательства и потенциальной угрозы санкций).

Третье — составляем по сделке рамочное соглашение (Framework Agreement), подчиненное английскому праву.

Да, передача акций белорусского банка от продавца к покупателю происходит по белорусскому праву. Но есть вещи, которые выпадают из белорусского регулирования. Именно во Framework Agreement указывается, в каком состоянии и в каком порядке должен быть передан банк, какие warranties предоставил продавец и какие indemnities применяются, если что-то пошло не так.

Протокол торгов в отношении акций и FA фактически формируют единую сделку по покупке банка в форме ОАО.

Эту схему мы применяем в сделках по приобретению любого бизнеса. В такой схеме покупателю все понятно: если с приобретенной компанией даже через год после покупки акций что-то пойдет не так, он может получить возмещение через такие инструменты английского права, как warranties и indemnities, или в крайнем случае отказаться от договора — возвратить акции и вернуть деньги. Понятно, что это непросто, но правовые механизмы есть.

Проблема, когда в национальном праве аналогичных инструментов нет. Это останавливает инвестора от инвестиций в капитал национальных компаний. Мало кто хочет брать кота в мешке.

— То есть введение так называемых институтов английского права в Гражданский кодекс — шаг в помощь подобным сделкам в Беларуси?

Денис Алейников:

— Конечно. Смотрите, первый шаг в этом направлении мы сделали для ограниченного круга лиц — резидентов ПВТ в Декрете № 8. Тогда с участием юристов нашей компании были разработаны и предложены законодателю белорусские аналоги отдельных инструментов английского права. Это были и опционы, и конвертируемый заем, и уже упомянутые warranties и indemnities.

Эти инструменты, как указано в Декрете, ввели в порядке эксперимента. Эксперимент получился удачный. Как естественное продолжение этого эксперимента, несколько лет назад началось расширение этих инструментов на всю страну через внесение изменений в ГК. Юристы «Алейников и Партнеры» в свое время являлись экспертами рабочей группы по подготовке указанных изменений в Гражданский кодекс. Надеемся, что все эти инструменты английского права вольются в итоге в белорусское гражданское право.

— То есть скоро кота в мешке уже не продашь и по белорусскому праву?

Денис Алейников:

— Тут надо смотреть на ситуацию комплексно. Чтобы понять, не берет ли клиент кота в мешке, нужно для начала залезть в этот мешок и провести тот самый Legal Due Diligence (LDD) — юридическую проверку деятельности банка.

Ксана Сидорук:

— У Due Diligence (дословный перевод с англ. яз. — «должная осмотрительность», — прим. «Про бизнес») есть 2 важные функции:

информационная — покупатель знакомится с будущим активом, общается с командой, понимает, как выстроены бизнес-процессы, какие инвестиции могут потребоваться;
практическая — выявление дефектов, которые могут повлиять на цену сделки, ее структуру, на состав warranties и indemnities.

Этапы LDD (Legal Due Diligence):

Подготовительный этап: для начала составляется опросник/чек-лист, который мы согласовываем c клиентом. Там прописывается все, что нужно проверить, что наиболее важно в приобретаемом активе. Банк-таргет предоставляет по этому чек-листу документы и информацию.

Первый этап: юристы скрупулезно проверяют компанию.

Второй этап: предоставление списка найденных проблем покупателю и их разделение на решаемые и нерешаемые.

Третий этап: определяется, что делать с найденными проблемами — по итогам LDD стороны могут изменить цену, указать, какие недочеты таргету нужно исправить до закрытия сделки, а если это невозможно, дополнить в договоре перечень гарантий (warranties) и обязательств продавца возместить потери (indemnities).

— То есть юристы в подобных сделках могут сработать на торг по цене актива?

— Да, если результаты LDD являются основанием для переговоров по цене сделки и покупатель по-прежнему готов идти в сделку.

— Были ли скидки на основе найденных юристами недочетов в бизнесе при сделке Альфа-Банка?

— Мы не вправе раскрывать подобную информацию относительно конкретных сделок. Но в целом у нас был подобный опыт: ситуации, когда стороны сходились на том, что продавец не будет устранять выявленные в ходе LDD нарушения, а просто снизит цену, и покупатель купит на условиях «как есть». Цена в итоге была сильно уменьшена в сравнении с изначально оговоренной в term sheet.

«Банк продавали почти год»

— Сколько времени заняла продажа Франсабанка?

Анна Цымбалист:

— Почти год. Вообще, продажа банка, да и любого другого бизнеса — дело небыстрое. К тому же сделку с банками усложняет специфика сферы — на нее требуется согласие регулятора.

— Есть информация, что сделка получилась в итоге очень удачной…

— Этот вопрос лучше адресовать самому банку.

Чем отличается покупка банка и НКФО?

— В 2018 году Альфа-банк уже имел опыт похожей сделки. Только тогда он купил не банк, а ОАО «Небанковская кредитно-финансовая организация „Хоум Кредит“». И ваша юридическая компания сопровождала эту сделку. В чем была разница при покупке банка и НКФО и есть ли она вообще?

Анна Цымбалист:

— Давайте вспомним, что «Хоум кредит» был банком, потом компания изменила статус на НКФО. Это увеличило объем проверки. Нам нужно было четко понимать, сократили ли они соответственно суженной лицензии объем своих фактических операций так, чтобы не вести себя как банк после того, как они стали НКФО.

В принципе при приобретении банка важно понимать, что лицензируемые виды деятельности банка подчиняются строгим обширным правилами.

И нарушение этих правил может быть фатальной проблемой — вплоть до невозможности сделки ввиду несоразмерных рисков.

Советы тем, кто продает банк

— Дайте 3 совета владельцам банка, если они хотят его продать.

Анна Цымбалист:

— Универсальный совет и для покупателя, и для продавца: как можно раньше сформировать и подключить к работе по сделке команду из внутренних специалистов банка и внешних советников (финансистов, юристов).

Банк-продавец с помощью такой команды сможет провести предпродажную подготовку: привести в надлежащее состояние актив.

На период buy-side проверки продавцу лучше назначить человека, который будет в состоянии заниматься преимущественно документами для такой проверки — собирать, предоставлять их юристам покупателя и держать контакт с ними. На стороне, продающей банк, должна быть профессиональная команда, способная дать аргументированный ответ, почему нет тех или иных документов. Чем больше открытых вопросов у команды внешних проверяющих — тем больше у покупателя неопределенности, рисков, тем дольше идет согласование условий сделки и тем меньше может быть оценка.

Второй совет продавцу: заранее готовьте, собирайте, сканируйте документы для предстоящей проверки покупателем. Особенно документы, подтверждающие правовой титул на акции — это один из самых чувствительных вопросов для судьбы сделки.

Еще больше бизнеса — в нашем Telegram-канале. Подпишись!

В целом процесс сбора документов очень трудоемкий. Мы видим на практике, что работники продающей компании недооценивают объем этой работы, который ложится на их плечи, зачастую параллельно с остальными ежедневными обязанностям. Это опять же приводит к затягиванию сделки.

Третий совет: приостановить пролонгирование существенных, дорогостоящих или сверхответственных контрактов. То есть не плодить новые обязательства для банка, которые для покупателя могут быть отягчающим обстоятельством. То, что можно приостановить, лучше поставить на паузу.