Когда договорная цена вызывает интерес налоговой — эксперты о трансфертном ценообразовании

Что нужно знать о трансфертном ценообразовании, чтобы вас не заставили пересчитать налогооблагаемую базу по рыночным ценам? В нюансах этой темы разбираемся вместе с Ольгой Полозовой и Николаем Артемьевым, экспертами международной юридической компании COBALT.

Налоговая вправе проверять соответствие цен, примененных плательщиком, уровню рыночных цен по внешнеторговым сделкам — когда их сумма превышает установленный НК размер. А также по сделкам с недвижимостью. То есть выявлять факты применения плательщиком трансфертных цен (ТЦ) — цен, подлежащих налоговому контролю, в отношении которых есть основания полагать, что их величина определена сторонами сделки не рыночным путем, исключительно для снижения налоговой нагрузки.

— Иногда «невидимая рука рынка» заменяется вполне конкретными договоренностями между «своими» контрагентами, что приводит, как правило, к занижению налогооблагаемой базы. Государству это, конечно, не нравится, поэтому в некоторых случаях придется объяснять налоговому инспектору, что почем и почему — вплоть до мелких деталей в смете или калькуляции.

Для белорусского законодательства ТЦ — тема сравнительно новая: соответствующая статья была внесена в Налоговый кодекс только в 2012 году, а обязанность информировать налоговые органы о сделках, подпадающих под специальный контроль в формате ЭСЧФ, — в 2016-м. Но в международной практике трансфертное ценообразование отработано давно.

Первыми были США — через свои многочисленные подразделения в иностранных юрисдикциях Штаты получили возможность проводить товары по комфортным для целей своего налогообложения ценам. В итоге страны Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР) приняли ряд правил для защиты интересов бюджетов стран. Главное из них — «правило вытянутой руки». Его смысл сводится к следующему.

Для ассоциированных плательщиков налоговые обязательства рассчитываются из представления о том, какие бы цены были в их контрактах, если бы это были полноценные конкурентные рыночные игроки, стоящие друг от друга на достаточном расстоянии.

Сможет ли компания продавать по той же цене, если будет продавать не связанной с ней компании? Сможет ли договориться о той же цене, если будет покупать у нее? Отрицательный ответ на эти вопросы показывает, что речь идет о трансфертном ценообразовании.

На практике деликатность трансфертного образования в том, кто и каким образом определяет «рыночность» той или иной цены на тот или иной товар в том или ином пространстве и времени. И тема приобретает почти философский характер, особенно если «загрузить» в нее не только технические параметры, но и, например, ценность бренда или условия рассрочки.

Случаи трансфертного ценообразования

Закон суров — но это закон, поэтому нужно быть готовым объяснить инспектору, где и кому вы переплатили. И основные случаи подозрения на ТЦ вы должны знать в лицо — их не так много.

1. Сделки с недвижимостью и финансовым инструментами, например, жилищными облигациями или посредством участия в долевом строительстве. Здесь стоит запомнить одну цифру — 20%. В случае именного такого расхождения со среднерыночными ценами к вам начнутся вопросы, которые могут закончиться настоятельной просьбой пересчитать базу по налогу на прибыль.

2. Сделки с определенными категориями контрагентов, структурирование отношений с которым позволяет оптимизировать уплату налога на прибыль:

• Взаимозависимыми нерезидентами
• Резидентами офшоров
• Резидентами, не платящими налог на прибыль

Неплательщики налога на прибыль — это резиденты специальных налоговых юрисдикций, например, Парка высоких технологий, свободных экономических зон, а также плательщики, применяющие упрощенку.

Здесь планка контроля установлена на уровне 100 тыс. деноминированных рублей — цена суммы сделок с одним контрагентом в течение налогового периода (определяется раздельно по приобретению или реализации без учета косвенных налогов). Но налоговую надо информировать в любом случае, даже если ценовой порог не достигнут, а отклонение не превышает 20%. В дальнейшем налоговыми органами может быть принято решение о запросе у плательщика дополнительной документации.

Как определить взаимную зависимость — об этом чуть ниже. А что касается офшоров, то здесь надо в динамичном режиме отслеживать список, который устанавливается указом президента. Например, все европейские княжества — Андорра, Лихтенштейн и Монако — по белорусской классификации являются офшорами. А до ближайшей офшорной зоны — Черногории — рукой подать…

3. Внешнеэкономические сделки со стратегическим сырьем (нефть и нефтепродукты, калийные удобрения, лес), а также сделки крупных плательщиков по перечню МНС (крупные компании, например «Гродно Азот», velcom, Минскэнерго, «Табак-Инвест»). При этом порог, превышение которого будет означать появление у налоговой оснований для проведения проверки, установлен на уровне 1 млн деноминированных рублей.

Что нужно знать о взаимозависимых лицах

Ключевая цифра для юрлиц — от 20% участия в уставном фонде (УФ). Причем подсчитывать зависимость можно как напрямую (фирма А владеет 21% УФ фирмы Б, значит сделки между ними будут подпадать под контроль ТЦ), так и косвенную.

Например, у компании A есть 70% УФ компании Б, а у компании Б есть 55% УФ компании С, а у С есть 60% УФ компании Д. Порядок расчета косвенного участия будет следующим:

Доли прямого участия каждой предыдущей организации в последующей известны: 70%, 55%, 60%. Перемножаем эти доли по формуле: доля А × доля Б × ... × 100:

0,7 × 0,55 × 0,6 × 100 = 23,1%

Таким образом, доля косвенного участия (зависимости) Д в А составляет 23,1%. Это больше 20%, следовательно, сделки между ними будут подпадать под контроль трансфертного ценообразования.

Прямые сделки между ними будут подпадать под критерии контроля по признакам взаимозависимых лиц (ВЗЛ). Путем подбора в формуле можно подобрать цифры, когда формальных претензий по признаку ВЗЛ не будет: «правильный» контроль в диапазоне между 55% и 60% УФ можно скалькулировать.

Кроме сделок между юрлицами возможны варианты с физлицами, и здесь ситуация более субъективная, поскольку законодатель довольно широко определил критерий взаимной зависимости граждан, определив их как «подконтрольные» и «управляемые» лица.

Понятно, например, когда участником сделки выступает должностное лицо компании или в разных компаниях одни и те же физлица входят в руководящие органы. Не требуют дополнительных разъяснений также ситуации с родственниками или лицами, занимающимися доверительным управлением имуществом.

Но вот практика по сделкам, подпадающим под контроль по признаками ТЦ, с посторонними физическими лицами будет требовать как минимум дополнительных консультаций с юристами или аудиторами.

Основные рекомендации юристов

В силу новизны практика по контролю за трансфертным ценообразованием находится на начальном пути развития.

Но уже сейчас белорусскому бизнесу стоит задуматься о необходимости внедрения систем внутреннего контроля за ТЦ, чтобы избежать изменений налоговой базы, а также уплаты пеней.

Мы советуем обратит внимание на следующие пункты:

• Проанализировать и устранить прямую и косвенную взаимозависимость там, где это возможно
• Вести отдельный учет сделок с ВЗЛ, чтобы не переходить порог 100 тыс. руб. (или по другим критериям)
• Определить рисковые с точки зрения контроля ТЦ договорные схемы
• В случае необходимости быть готовыми сделать экономическое обоснование сделок, подпадающих под налоговый контроль

По мере роста на белорусском рынке сделок по консолидации бизнеса, внедрению развитых международных практик тема трансфертного ценообразования будет набирать все большие обороты. А старая добрая «цена договорная» — работать все меньше.