Декрет №2: что поменяется в регистрации и ликвидации бизнеса — комментарий юриста

Вчера был подписан Декрет № 2, который меняет порядок государственной регистрации юрлиц и ИП в нашей стране. Текст документа еще не опубликован, но первые выводы сделать уже можно. Какую пользу нововведения принесут бизнесу — комментирует Екатерина Желтонога, управляющий партнер и адвокат адвокатского бюро «ВЕРДИКТ».

—  Необходимость обновить порядок регистрации и ликвидации бизнеса назрела уже давно. Специалисты в области корпоративного законодательства неоднократно обращали внимание на несовершенство некоторых норм Положений о государственной регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования, утвержденных Декретом № 1 от 16 января 2009. Вносили конкретные предложения по их изменению.

Например, в феврале 2016 наше адвокатское бюро выступило партнером правового форума, в котором приняли участие адвокаты, представители Министерства по налогам и сборам, Министерства юстиции, регистрирующих органов, Верховного суда и др. Обсуждались недостатки в правовом регулировании института признания недействительной госрегистрации юридического лица. Итогом стали предложения по изменению и применению законодательства. Документ был направлен в Верховный Суд. Забегая вперед, отметим, что часть предложений отражены в тексте Декрета № 2.

Обратим внимание на несколько важных изменений.

Признание госрегистрации недействительной

Действующее Положение предусматривает, что если государственная регистрация компании осуществлена на основании заведомо ложных сведений, предоставленных в регистрирующие органы, она признается недействительной. В бюджет взыскивается доход от деятельности компании.

Судебная практика выработала подход, что регистрация признается недействительной,  если действительности не соответствуют любые сведения, предоставленные в документах (разумеется, речь не идет о пропуске слов, букв, цифр, ошибок в арифметических расчетах и пр.).

Самый распространенный случай — будущие собственники бизнеса забывают на момент государственной регистрации юрлица о наличии судебных постановлений об обращении взыскания на их имущество.

Еще несколько примеров:

• У учредителя есть неснятая или непогашенная судимость за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности
• На дату государственной регистрации он является участником (учредителем) и/или руководителем коммерческой организации, которая находится в процессе ликвидации

Последствия предоставления недостоверной информации катастрофичны — в бюджет взыскивается весь доход, полученный за весь период деятельности. Причем существующий подход органов, предъявляющих соответствующие иски, не поддается логическому объяснению.

Вроде как Положение о регистрации четко определяет, что взыскиваемый в бюджет доход рассчитывается по простой формуле: Доход = выручка — (уплаченные налоги, сборы + понесенные затраты, учитываемые при налогообложении). Из этой формулы следует, что размер взыскиваемого дохода напрямую зависит от финансового результата работы компании. Т.е. доход может быть не только минимальным, но и отсутствовать — если сумма уплаченных налогов и понесенных затрат превысит размер выручки.

Тем не менее ИМНС исчисляет доход за каждый налоговый период отдельно, суммирует только положительные результаты. А если по итогам налогового периода компания сработала в убыток, то сумму убытка инспекция МНС при расчете не применяет.

В результате в бюджет по решению суда взыскиваются суммы, существенно превышающие реально полученный доход. При этом срок давности для признания государственной регистрации недействительной (пресекательный срок) сейчас не установлен.

Несмотря на то, что недостоверные сведения предоставляют участники, ответственность фактически несет учрежденное ими юридическое лицо.

Недостоверные сведения могут быть предоставлены лишь одним из участников, а негативные последствия отражаются и на остальных соучредителях. При этом к моменту признания государственной регистрации недействительной состав участников юрлица может меняться неоднократно. В итоге бизнеса лишаются не те лица, которые предоставили заведомо недостоверные сведения.

Декретом № 2 внес изменения:

1. Установлено, что экономический суд при вынесении решения должен учитывать характер допущенных нарушений при госрегистрации. Например:

• Представление заведомо ложных сведений умышленно
• Ущерб, причиненный государственным/имущественным интересам, людям, юрлицам
• Иные обстоятельства

2. Установлен пресекательный срок по искам о признании государственной регистрации недействительной — 3 года.

3. Уточнен порядок определения дохода, подлежащего взысканию в бюджет. Затраты подлежат исключению из выручки, в том числе бизнесами, работающими по УСН.

С нашей точки зрения, из п. 26 Положения о регистрации в принципе следовало исключить такое последствие, как признание регистрации недействительной за то, что в регистрирующий орган представлены заведомо ложные сведения. При этом логичным было бы введение административной ответственности лиц (участников, учредителей), представивших заведомо ложные сведения. И закрепить в КоАП санкцию в виде штрафа.

Другие нововведения в регистрации

Изменен перечень обстоятельств, которые препятствуют учреждению юридического лица/регистрации в качестве ИП.

1. С одной стороны, с момента вступления в силу Декрета № 2 юридические лица смогут учреждать дочерние компании, даже если у них есть неисполненные в срок обязательства (сейчас это можно сделать только при согласии всех кредиторов. Это создает фактически неустранимые препятствия).

С другой стороны, Декрет № 2 вводит новое обстоятельство, которое будет препятствовать вхождению в бизнес — если собственник имущества (учредитель, участник) является также собственником/участником, руководителем компании/ИП, которая находится или находилась в реестре бизнесов с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере по основаниям, предусмотренным в п. 1 президентского указа от 23 октября 2012 г. № 488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств».

Абзац второй, четвертый и пятый подпункта 1.1 пункта 1 указа № 488:.

В деятельности субъекта предпринимательской деятельности согласно вступившему в законную силу приговору суда установлены признаки лжепредпринимательства либо бланки строгой отчетности субъекта предпринимательской деятельности и (или) его текущие счета в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях использовались в совершении преступлений, предусмотренных статьей 233 Уголовного кодекса.

Сумма денежных средств, поступившая на счета субъекта предпринимательской деятельности в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях за месяц, превысила 5000 базовых величин и при этом его руководитель, индивидуальный предприниматель или иное уполномоченное в установленном порядке действовать от имени субъекта предпринимательской деятельности лицо не располагает сведениями о фактических обстоятельствах осуществления предпринимательской деятельности, в результате которой поступили указанные средства

Фактически от имени субъекта предпринимательской деятельности действует не уполномоченное в установленном порядке лицо или печати, бланки документов с определенной степенью защиты и платежные инструменты субъекта предпринимательской деятельности переданы лицу, не уполномоченному на их хранение и (или) использование, либо лицу, передача которому этих печатей, бланков и платежных инструментов не допускается в соответствии с законодательством.

2. Уточняются основания, которые препятствуют обращению за государственной регистрацией. Фактически расширяется сфера их применения. Например, ограничивается право физического лица, в том числе ИП, регистрировать бизнес, если есть неисполненная исполнительная надпись о взыскании налогов, сборов (пошлин) и пеней, задолженности по обязательным страховым взносам и пеням. В действующей редакции Положения речь идет только о неисполненном судебном постановлении.

Безусловно, мы надеялись на более радикальные изменения в ограничениях для вступления в бизнес.

С нашей точки зрения, достаточно сократить перечень оснований, препятствующих госрегистрации, до единственного — установленные судом запреты и ограничения на обращение за регистрацией.

3. Появляется возможность предоставить через регистрирующий орган документы для открытия счета в банке. Они будут направляться в электронном виде. При этом должностные лица компании все равно будут обязаны прийти в банк для освидетельствования подлинности подписи, оттиска печати. Личный визит в банк необходим и для оформления банковской карточки, и для подписания договора на открытие счета и других документов.  Учитывая это, норма утрачивает свою эффективность.

4. Установлен срок в 3 года (пресекательный срок) для обжалования действий/бездействий регистрирующего органа по таким вопросам, как государственная регистрация, внесение изменений и дополнений в учредительные документы. Действующее законодательство такой срок не содержит.

5. Дополнены полномочия регистрирующего органа. Ему предоставлено право:

• На осуществление деятельности по технической/криптографической защите информации
• Право на получение, обработку и хранение персональных данных физических лиц без их письменного согласия, а также право на передачу этих данных банкам и другим финансовым организациям

Отметим, что Декрет № 2 вступит в силу спустя 6 месяцев после официального опубликования.

В следующем материале мы продолжим рассказывать об изменениях, которые ждут бизнес.