Войти
  • 2,03 USD 2,0257 -0,002
  • 2,39 EUR 2,3882 -0,0081
  • 3,44 100 RUB 3,4405 -0,0129
Финансы
«Про бизнес» 8 ноября 2016

Штраф, залог, удержание имущества — как еще разобраться с должником

Фото с сайта pics.v7.top.rbk.ru
Фото с сайта pics. v7.top.rbk.ru

Грамотно составленные пункты договора помогут защитить кредитора и сделать неисполнение обязательств невыгодным для должника. О том, как работать с такими инструментами, как неустойка, задаток, поручительство, удержание имущества и другими правовыми инструментами рассказывает Александр Жук, юрист-лицензиат, директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг».

Александр Жук, юрист
Александр Жук
Юрист, директор «СПРАВА Консалтинг»

Гражданский кодекс Беларуси предусматривает несколько способов обеспечения обязательств, которые применяются по инициативе сторон и носят исключительно имущественный характер.

Если говорить об основных функциях этих способов, то их две:

  • Во-первых, они являются своеобразной профилактической мерой и предупреждают потенциального должника о том, какие последствия его ждут при нарушении условий договора
  • Во-вторых, эти правовые инструменты помогают возместить кредитору убытки, которые появляются при нарушении должником договорных обязательств

Неустойка (штраф или пеня)

Должник обязан уплатить кредитору неустойку (штраф или пеню) в зависимости от условий договора при неисполнении обязательств. Штраф и пеня — это разновидности неустойки:

  • Штраф обычно представляет собой сумму, размер которой заранее определен и взыскивается однократно
  • Пеня — определенный процент от суммы долга, установленный на случай просрочки его исполнения и подлежащий периодической уплате

Существенное преимущество неустойки — в том, что не нужно доказывать размер понесенного ущерба и принятие мер для его уменьшения. Для взыскания неустойки достаточно подтвердить факт наличия обязательства и его нарушение должником.

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать факт причинения ему убытков (ст. 311 ГК).

Соглашение о неустойке должно быть обязательно заключено в письменной форме, иначе соглашение о неустойке будет недействительным.

Как показывает практика, обычно нормы о неустойке включаются в хозяйственный договор. Например, «за несвоевременную оплату поставленного товара Поставщик вправе потребовать уплаты Покупателем пени в размере 0,02% от общей стоимости неоплаченного товара за каждый день просрочки».

Примером неустойки, установленной законодательством, является норма п. 91 Положения о поставках товаров в Беларуси: за непоставку или недопоставку товара по условиям договора поставщик уплачивает покупателю неустойку (штраф) в размере 10% стоимости непоставленного или недопоставленного в срок товара, если иное не установлено Положением или договором.

Но если подлежащая уплате неустойка несоразмерна последствиям нарушения обязательств, то суд может ее уменьшить. При этом он учитывает действия сторон по добровольному досудебному урегулированию спора. В этом случае критериями для установления несоразмерности неустойки могут быть:

  • Чрезмерно высокий процент неустойки
  • Значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательства
  • Длительность неисполнения обязательства и другие обстоятельства

Следует также помнить о том, что уменьшение неустойки после ее уплаты не допускается (ст. 314 ГК).

Договор поручительства

При составлении договора поручительства Гражданским кодексом предусмотрено, что поручитель контрагента, по условиям договора, обязывается отвечать за то, что этот контрагент исполнит свои обязательства полностью или частично (ст. 341 ГК).

Например, «Поручитель обязуется отвечать перед Кредитором за полное, надлежащее и своевременное исполнение ООО „Общество“, именуемое в дальнейшем „Должник“, своих обязательств по договору аренды № ___ от „___“ _____ 2016 г., заключенным между Кредитором (Арендодателем) и Должником (Арендатором) (далее по тексту — „Основной договор“)».

ФОто с сайта www.marimedia.ru
Фото с сайта www.marimedia.ru

Договор поручительства может быть заключен также для того, чтобы гарантировать обеспечение обязательств, которые возникнут в будущем.

Договор поручительства должен быть составлен в письменной форме, иначе он считается недействительным (ст. 342 ГК).

 

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, которые вызваны неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Поручитель, исполнивший обязательство за должника, приобретает по отношению к нему права кредитора.Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

При солидарной ответственности кредитор вправе предъявить требование об исполнении и ответственности как ко всем должникам совместно, так и к любому из них в отдельности, как на весь объем долга, так и на его часть.

Задаток

Задаток — это денежная сумма, которую одна сторона договора выдает другой в счет причитающихся платежей. Чаще всего задаток выплачивается в доказательство заключения договора и как гарантия его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме. Чаще всего оно готовится как отдельный от основного договора самостоятельный документ.

Например, «Сторона 1 (Арендодатель) получила от Стороны 2 (Арендатора) денежную сумму задатка в размере _________ белорусских рублей в счет обеспечения исполнения Стороной 2 (Арендатором) договора аренды № ___ от „___“ _____ 2016 г., заключенного между Арендодателем и Арендатором (далее по тексту — „Основной договор“)».

Иногда есть сомнения по поводу того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся по договору платежей, задатком. В частности, если не соблюдена письменная форма соглашения о задатке. Такая сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Аванс не имеет обеспечительной функции и всегда возвращается в однократном размере. Сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения в нескольких случаях:

  • При прекращении договора до начала его исполнения
  • При неисполнении обязательств

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны, а если сторона, получившая задаток, то она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка. Если, конечно, договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 351 ГК).

Залог

Если должник не выполняет обязательства по договору, кредитор может выступать в роли залогодержателя (если в договоре прописаны пункты, которые предусматривают обеспеченные залогом обязательства).

Это означает, что кредитор имеет право при неисполнении должником этого обязательства получить удовлетворение своих требований из стоимости заложенного залогодателем имущества.

Фото с сайта kalkuljator-osago.ru
Фото с сайта kalkuljator-osago.ru

Например, «В обеспечение исполнения обязательств, указанных в пункте 1.2 настоящего Договора, Залогодатель заложил Залогодержателю следующее имущество:

1.1.1. … подробно идентифицированное имущество

1.1.2. …подробно идентифицированное имущество.

1.2. Залог обеспечивает следующее обязательство ООО «ООО» (далее — «Арендатор») по договору аренды от ____ № ______, заключенному между Должником и Залогодержателем в г. Минске (далее — «Основной договор»): внесение Арендатором (Залогодателем) арендной платы в срок до 20 числа текущего месяца за следующий месяц в белорусских рублях по курсу Нацбанка, установленному к доллару США на день оплаты (п. 2.2. Основного договора)".

Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества регулирует Закон № 345-З «Об ипотеке», непосредственно залог земельных участков — Указ Президента № 276 «Об отдельных вопросах ипотеки земельных участков и признании утратившими силу некоторых указов Президента Республики Беларусь».

По общему правилу требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда (ст. 330 ГК).

Без обращения в суд допускается удовлетворение таких требований на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем.

Гарантийное обязательство

Гарантийное обязательство может возникнуть на основании договора (ст. 348 ГК). Гарант (лицо, которое гарантирует исполнение обязательств) обязуется отвечать полностью или частично за исполнение обязательств должника — перед кредитором.

Гарант отвечает перед кредитором как субсидиарный (дополнительный) должник, и, в отличие от поручителя, на гаранта нельзя возложить солидарную ответственность.

После исполнения обязательства гарант не приобретает права регрессного (обратного) требования к должнику о возврате уплаченной суммы (ст. 349 ГК). В остальном на гарантию распространяются нормы о договорах поручительства.

Удержание имущества должника

Это важный момент, на который стоит обратить внимание. Если у кредитора находится вещь/товар, подлежащие передаче должнику (либо лицу, им указанному), то при нарушении должником сроков обязательства по оплате этой вещи или возмещению связанных с нею издержек и других убытков, кредитор вправе не отдавать ее до исполнения обязательств:

  • Перевозчик может удерживать переданные ему для перевозки грузы до получения причитающейся ему провозной платы и других платежей по перевозке (п. 4 ст. 744 ГК)
  • Поверенный, который действует в качестве коммерческого представителя, может удерживать находящиеся у него вещи, подлежащие передаче доверителю (п. 3 ст. 862 ГК)

Например, договор оказания услуг по ремонту и сервисному обслуживанию может предусматривать право исполнителя производить отгрузку техники из ремонта только после полной оплаты заказчиком стоимости работ. При неоплате в течение двух месяцев исполнитель вправе после двукратного письменного предупреждения реализовать принадлежащую заказчику технику и удержать из полученной суммы все причитающиеся платежи.

Фото с сайта stk-logistic.ru
Фото с сайта stk-logistic.ru

Есть требования, которые хотя и не связаны с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но могут также быть связаны с удержанием вещей. Такие случаи возможны, когда стороны действуют как предприниматели (п. 1, 2 ст. 340 ГК).

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных требованиями залога (п. 5 ст. 340 ГК).

Сторонам не обязательно предусматривать пункт об удержании в договоре. Но если стороны не желают использовать в своих отношениях этот способ, то они должны предусмотреть это в договоре. То есть, нормы об удержании будут распространяться на отношения сторон, если договором не предусмотрено иное.

Стороны в договоре вправе ограничить список предметов удержания.

Удержание недвижимого имущества, денег и ценных бумаг затруднительно и не урегулировано законодательством.

В отличие от залога, когда вещь находится на удержании у кредитора, он может следить за ее состоянием. При этом удержание может быть применено только к вещи должника, находящейся у кредитора. Если вещь находится у третьего лица либо у должника, кредитор не вправе требовать ее для удержания.

Обязательные пункты договора

Стоит обратить внимание на несколько важных при договорных обязательствах моментов.

Фото с сайта reuters.com
Фото с сайта reuters.com

Во-первых, отказ стороной договора от подписания акта приемки-передачи либо ненаправление подписанного акта другой стороне может вызвать задержку оплаты или ее невозможность.

Рекомендуем включать в договор вот этот пункт (на примере договора возмездного оказания услуг):

«Исполнитель направляет Заказчику подписанный Акт с детальным указанием в нем характера оказанных Услуг и размера вознаграждения Исполнителя, а Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента направления подписывает Акт оказанных услуг и направляет оригинал одного экземпляра обратно Исполнителю.

Необоснованный отказ от подписания Акта оказанных услуг не является основанием для задержки оплаты оказанных Услуг, обязанность по осуществлению которой возникает в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения Заказчиком подписанного Исполнителем Акта (вариант: направления Заказчику Счета).

Оказанная на основании настоящего Договора Услуга считается оказанной надлежащим образом, если Заказчик не предоставил доказательства об обратном и обеими Сторонами был подписан Акт оказанных услуг. Необоснованный отказ от подписания Акта не является основанием для признания Услуги не оказанной».

В договор также можно включить штраф за отказ от подписания (просрочку направления) акта приемки-передачи (акта сверки расчетов).

Во-вторых, предотвратить произвольное расторжение договора (отказа от исполнения), изменения его условий можно:

1. Исключив из договора возможность его внесудебного расторжения (изменения) в одностороннем порядке.

2. Включив в договор нормы, обеспечивающие интересы сторон.

На примере договора аренды: «Изменения и дополнения к договору, отправленные заказной корреспонденцией с заказным уведомлением о вручении, рассматриваются каждой из сторон не более 7 (семи) рабочих дней со дня его получения.

Каждая из сторон вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем внесудебном порядке, предварительно уведомив другую сторону письменно за 2 месяца».

Подпишитесь и читайте нас в Facebook!

Подписывайтесь на наш канал в Telegram!
telegram.me/probusiness_io

Комментарии

Войдите, чтобы оставить комментарий

Платный контент

0059026
Подпишитесь на рассылку «Про бизнес»