Право «Про бизнес» 3 апреля 2020

«Бизнес считает, что коронавирус — это форс-мажор, договор можно не исполнять». Где здесь ошибка: объясняет юрист

Коронавирус уже сорвал поставки и исполнения обязательств между многими компаниями. Ситуация может ухудшиться. Что предусмотреть в договорах, чтобы смягчить влияние пандемии? Юрист Илья Латышев объясняет 3 правовые конструкции — обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор), невозможность исполнения обязательств и существенное изменение обстоятельств. Как работать с ними сегодня?

Свой рассказ Илья начинает с темы форс-мажора. Продолжение — читайте в следующей статье.

— Неюристы-предприниматели, которых большинство, свое мнение уже сформировали: коронавирус — это форс-мажор.

**Илья Латышев**
Юрист, директор частного предприятия «Юридическая компания Ильи Латышева»

А коль это так, то договоры можно не исполнять и вообще в связи с форс-мажором они должны прекратиться. На самом деле это не так.

Даже если коронавирус и является форс-мажором (что весьма неоднозначно), он не дает оснований для неисполнения или прекращения договоров.

Пункт третий статьи 372 Гражданского кодекса говорит:

«Если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств».

Это основная норма белорусского законодательства по форс-мажору.

Четкого и однозначного списка обстоятельств, относимых к форс-мажору, в нем не содержится. Формулирование таких списков отдается на откуп сторон каждого конкретного договора. Какие выводы следуют из процитированной нормы?

1. Чтобы относиться к форс-мажору, обстоятельства должны быть чрезвычайными и непредотвратимыми.

2. Наличие обстоятельств форс-мажора только освобождает от ответственности сторону договора, которая не исполнила свои обязательства по договору/исполнила их ненадлежащим образом.

От исполнения обязательств по договору форс-мажор не освобождает.

3. Кроме того, в договоре можно предусмотреть иное регулирование — к примеру, норму о том, что даже наличие форс-мажора не освобождает стороны договора от ответственности.

Что может быть признано форс-мажором

Традиционно обстоятельства форс-мажора делят на 3 вида:

Физического характера — землетрясения, пожары, катастрофы, эпидемии (эпизоотии), ураганы, извержения, наводнения, цунами, засухи, заморозки, неурожаи, прочие природные и техногенные катаклизмы
Социального характера — войны, революции, восстания, перевороты, теракты и т.п.
Юридического характера — издание компетентными органами различных запретов, ограничений, эмбарго, мораториев и т.п.

Стороны конкретного договора могут как сократить указанный перечень обстоятельств, так и расширить его.

К примеру, в качестве форс-мажора кто-то предусматривает изменение налоговой нагрузки, таможенных пошлин или конъюнктуры рынка либо даже неисполнение обязательств контрагентами стороны договора. Но по общему правилу указанные обстоятельства форс-мажором не являются. То есть отсутствие у стороны по договору денежных средств также не является форс-мажором. Это все — предпринимательские риски.

Как признается форс-мажор

Признать конкретные обстоятельства форс-мажором стороны могут по взаимному согласию.

Если согласия нет, признавать их форс-мажором или не признавать, будет решать суд. Документы, выдаваемые компетентными органами, в частности торгово-промышленной палатой, могут быть оспорены в суде.

И самое основное: форс-мажор — не универсальное понятие. Одно и то же обстоятельство в одних условиях будет являться форс-мажором, а в других нет. К примеру, вызванный коронавирусом карантин для китайского завода будет форс-мажором, поскольку он не может производить продукцию, так как рабочие находятся по домам. А для ИТ или консалтинговой компании, в которой сотрудники работают удаленно, тот же самый карантин форс-мажором не будет.

В то же время, как следует из новостей, у наших соседей форс-мажор признается на законодательном уровне. Верховная Рада Украины признала форс-мажором карантин, вызванный пандемией коронавируса. В Москве указом мэра в середине марта форс-мажором был назван режим повышенной готовности, который вызван распространением новой коронавирусной инфекции.

Выводы:

1. Для каждого договора и каждой ситуации форс-мажор будет свой, универсального рецепта (ответа, совета) нет.

2. Наличие или отсутствие форс-мажора в конечном итоге будет определять суд, исходя из предоставленных каждой стороной спора доказательств. Все иное (и даже мои мысли в статье) — это субъективные мысли отдельных людей.

3. Форс-мажор не освобождает от исполнения обязательств по договору. Он освобождает только от ответственности за их неисполнение.

Советы по составлению договоров

1. В свете ситуации с коронавирусом включайте в раздел договоров, посвященный форс-мажору, как минимум, фразу о том, что пандемия коронавируса и вызванные ею мероприятия, решения, акты и действия государственных органов являются форс-мажором.

2. Указанную выше фразу можно расширить и включить в форс-мажор также действия не только государственных органов, но и юридических лиц. Тогда объявленный отдельной компанией карантин по поводу коронавируса, который привел к невыполнению ею своих обязательств перед контрагентами по договорам, для этих самых контрагентов может быть признан форс-мажором.

3. Помните, что в договоре обычно прописывается механизм действий при наступлении форс-мажора. Как минимум, это направление второй стороне уведомления (часто с приложением документа компетентного органа, подтверждающего наличие форс-мажорных обстоятельств). Нарушение указанного механизма с вашей стороны не даст вам возможности воспользоваться ссылкой на форс-мажор.

4. Кроме того, есть нюансы с получением документа компетентного органа. Обычно таким органом является торгово-промышленная палата страны. И обычно в договоры закладывают срок направления второй стороне уведомления о форс-мажоре с приложением справки ТПП в течение 5−10 дней с момента наступления форс-мажорных обстоятельств. Так вот — Белорусская торгово-промышленная палата выдает справку о форс-мажоре в течение 15−30 дней. Имейте это в виду, когда формулируете пункты об уведомлении второй стороны.

5. Если хотите, чтобы при наличии обстоятельств форс-мажора вы или ваш контрагент по договору могли бы от договора отказаться, прямо предусмотрите это в договоре.

6. Также следует помнить о норме пункта второго статьи 376 ГК. Она предусматривает, что если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков. Эта норма применима и к просрочке исполнения, вызванной обстоятельствами форс-мажора.

Экстраполируйте эту норму на ваши отношения в зависимости от того, на стороне должника или кредитора вы находитесь.

⇒ Продолжение — в следующем материале.