Когда медиация выгоднее суда или арбитража — как решать споры между партнерами из разных стран

Когда между контрагентами из разных стран возникают споры по договорам, дело может закончиться судом или арбитражем. Но есть и альтернатива — медиация. О том, что такое медиация и сколько это стоит в Беларуси, мы уже писали. Людмила Сурма, партнер адвокатского объединения Officium, международный медиатор в Беларуси, Украине, Германии рассказала «Про бизнес.» о нюансах медиации по трансграничным спорам — спорам, выходящим за рамки страны.

Напомним, что медиация — это конфиденциальные переговоры между двумя сторонами при участии третьего нейтрального лица, медиатора. Медиатор — это профессиональный независимый переговорщик, который не является представителем сторон, но управляет переговорами и помогает сторонам договориться.

В отличие от суда и арбитража, медиация позволяет сторонам самим решать конфликт — с помощью переговоров. И задача посредника-медиатора — не в том, чтобы дать им готовое решение, которое они должны выполнять, а в том, чтобы помочь им договориться и прийти к согласию.

— Медиация в трансграничных спорах — это рациональная альтернатива арбитражу, предоставляющая возможность сторонам спора сэкономить время и деньги на судебные издержки.

В большинстве случаев наличие в международном договоре арбитражной оговорки не вызывает вопросов — она практически стала обязательным условием международного договора. А вот медиационная оговорка в практике европейской договорной работы не так широко известна и далеко не всегда применяется при заключении международных договоров.

Медиационная оговорка, как правило, включается в договор совместно с арбитражной и описывает медиацию как один из способов урегулирования спора до обращения в арбитраж.

Несколько фактов в пользу медиации

Приведу несколько фактов, говорящих в пользу медиации:

• При возникновении спора наличие такой оговорки позволит сторонам использовать метод альтернативного урегулирования спорных вопросов до суда, к которому в государствах Европейского Союза прибегают в 70−80% случаев
• Из числа обратившихся к медиационной процедуре для урегулирования спора 60−70% разрешают его в процессе медиации
• Согласно обобщенным данным исследований медиаторов стран ЕС, в результате проведения медиации при разрешении бизнес-конфликтов экономия времени по сравнению с арбитражной процедурой по аналогичным категориям споров составляет (в зависимости от конкретной страны) от 331 до 446 дней

При этом средняя экономия судебных издержек, рассчитанная с учетом затрат на медиационную процедуру, составляет от € 12 471 до € 13 738 за один спор.

Документы, регулирующие процесс медиации

При рассмотрении вопросов применения медиации необходимо учитывать как национальные правовые нормы, так и положения Директивы 2008/52/EC Европейского парламента и Совета от 21 мая 2008 года о некоторых аспектах посредничества (медиации) в гражданских и коммерческих делах.

Кроме того, стоит обратить внимание на Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой согласительной процедуре и Руководство по принятию и применению (2002 года).

Этот закон в той или иной степени был учтен при разработке национального законодательства в области медиации практически всеми странами, в которых подобные законы приняты.

Правовой порядок проведения медиации

Как и в случае с арбитражем, особое значение имеет выбор места проведения медиации и правового порядка, в соответствии с которым она будет проводиться.

В основе такого выбора могут быть:

• Место ведения бизнеса одной или обеих сторон
• Удобное место проведения медиации или местонахождение соответствующего арбитража
• Законодательство, регулирующее сделку или процедуру медиации
• И, возможно, законодательство какой-либо иной юрисдикции

Все эти факторы необходимо рассматривать в совокупности.

Важно, чтобы сама медиация проводилась в дружественной юрисдикции и чтобы стороны обратились к компетентным медиаторам.

Серьезная задача и, можно сказать, вызов для адвоката — обеспечить соблюдение конфиденциальности и других интересов сторон.

Необходимо убедиться в том, что процедура осуществляется по законам юрисдикции, где:

• Медиация признается на законодательном уровне и обеспечена ее правовая защита
• Надлежащим образом подготовлены и сертифицированы медиаторы
• Приняты профессиональные кодексы и стандарты
• Есть возможности обеспечить реализацию принятых сторонами решений по урегулированию спора

С учетом того, что сегодня в некоторых странах отсутствует закон о медиации, стоит обратить внимание на те страны, в которых такое правовое регулирование находится на надлежащем уровне. К примеру, на опыт Беларуси, России, Молдовы, Казахстана, Германии, Австрии, Словакии, Польши, Италии, Литвы и других стран.

Стоит отметить, что в соответствии с правовым порядком большинства стран, выбор права страны при проведении медиации не обязывает проводить медиацию на территории этой страны. Место проведения важно и участникам спора, поэтому следует обеспечить комфортную, уютную и легкую атмосферу. Ведь медиация — процесс, требующий времени и усилий участников.

Выбор медиатора

При разработке медиационной оговорки желательно продумать порядок, в соответствии с которым стороны будут выбирать конкретных медиаторов из числа:

• Официально практикующих
• Входящих в соответствующие национальные или региональные реестры медиаторов

Нейтральность и незаинтересованность медиатора в том или ином результате разрешения спора — это фундаментальный принцип медиации.

Поэтому, как правило, адвокаты, практикующие в области международного права, сотрудничают на постоянной основе с несколькими медиаторами — теми, которые специализируются на проведении медиационных процедур в разных отраслях трансграничных споров.

Практикующие медиаторы предпочитают сотрудничать с адвокатами, юристами и профессиональными финансовыми консультантами, которые находятся в продуктивном диалоге со своими клиентами, а также помогают в рамках предварительных встреч обсудить с ними:

• Их ожидания
• Порядок медиационной процедуры
• Важность активного участия в процедуре для принятия выгодных для обеих сторон конфликта решений

В конечном итоге необходимо объединить усилия для создания оптимальной среды, комфортной для всех участников процесса. Это позволит им максимально сконцентрироваться на поиске путей разрешения спора и выработке обоюдовыгодного соглашения.

На что еще обратить внимание

При разрешении трансграничных споров в процессе медиации необходимо уделять внимание еще и таким вопросам, как:

• Понимание медиатором культурных и правовых особенностей специфики предмета спора
• Организация работы ко-медиаторов (несколько медиаторов или команда медиаторов), владеющих языком и особенностями права сторон
• Надлежащий уровень синхронного перевода

Нередко для участия в процедуре медиации в рамках разрешения трансграничного спора представители сторон прилетают из разных стран, находящихся в других часовых поясах. С учетом этого необходимо:

• Уделить особое внимание планированию и таймингу медиации
• При необходимости предусмотреть возможность отдыха сторон
• Продолжение процедуры на следующий день
• Или запланировать еще один приезд

Медиация — молодая процедура разрешения споров по сравнению с арбитражем. При этом международная медиация стала общепризнанной практикой во многих странах, и с каждым днем все больше представителей бизнеса и профессионалов в области права получают позитивный опыт медиационного разрешения споров.