Если ваш должник потенциальный банкрот, не спешите заключать с ним «выгодную» сделку

В прошлых материалах мы рассказывали о случаях, когда банкротство контрагента может быть для кредитора практически единственным вариантом погашения долга и о ситуациях, когда банкротство должника сделает взыскание денег нереальным или затруднительным. Одна из них: вероятность, что сделку с должником могут признать недействительной. Кроме того, в процедуре банкротства могут быть оспорены и сделки, стороной которых не являлся кредитор должника. Об этих рисках и о том, как их можно снизить, рассказывают адвокаты АБ «РЕВЕРА» Андрей Толочко и Денис Богданов.

— Нередко возникают случаи, когда с должника взыскать деньги нереально. И в счет своего долга он предлагает активы. Или ситуация, когда зачастую неплатежеспособная компания предлагает приобрести свое имущество по крайне привлекательной цене. На практике такие сделки могут быть признаны недействительными в случае банкротства должника.

Рассматривая вопрос о совершении той или иной операции с потенциальным банкротом, нужно помнить: по Закону о банкротстве недействительными могут быть признаны в частности сделки:

• Которыми нарушен порядок очередности удовлетворения требований кредиторов (сделки с предпочтительным удовлетворением требований одних кредиторов перед другими). Например, должник в первую очередь обязан погасить задолженность перед работниками, но, совершив сделку, он погашает обязательства перед другими кредиторами
• Сделки, совершенные с существенным занижением/завышением цены
• Сделки, направленные на умышленное нанесение вреда интересам кредиторов

По этим основаниям сделка признается недействительной только по иску управляющего в деле о банкротстве. Это значит, что, скажем, учредители банкрота или его кредиторы сами подать такой иск не смогут.

На практике чаще всего оспариваются два вида сделок.

1. Сделки, влекущие предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими. Могут быть признаны недействительными, если они были совершены за шесть месяцев до возбуждения дела о банкротстве. Примеры:

• Оплата задолженности в пользу кредитора, который не возбудил исполнительное производство по взысканию денег с должника — при том, что есть возбужденные исполнительные производства в интересах других кредиторов
• Зачет требований между должником и кредитором по встречным обязательствам — при том что у компании есть задолженность перед бюджетом
• Покупатель перечисляет средства за покупку имущества должника — не на его счет, а на счет конкретного кредитора. Если этот кредитор не является приоритетным в очередности исполнительного производства

2. Сделки, совершенные с существенным занижением стоимости активов должника, могут быть признаны недействительными в нескольких случаях:

• Если они были совершены за 6 месяцев до возбуждения дела о банкротстве (когда между этими сделками и наступлением неплатежеспособности должника/ее увеличением имеется прямая или косвенная связь)
• В течение 1 года до возбуждения дела о банкротстве (3 лет, если покупатель являлся заинтересованным по отношению к должнику лицом, к примеру, его учредителем) – если покупатель не докажет, что у должника после сделки оставалось имущество, которое соответствовало размерам его долгов. И на которое можно было бы обратить взыскание, чтобы должник рассчитался с кредиторами

Примеры таких сделок: приобретение актива по цене, которая более чем на 20% расходится с рыночной стоимостью, определенной оценочной организацией. Приобретение актива по цене ниже балансовой стоимости.

Такие сделки может оспорить управляющий по банкротству по собственной инициативе, либо инициативе лиц, участвующих в деле. Цель простая — забрать назад на банкрота проданный им актив (имущество либо дебиторскую задолженность), реализовать его, и распределить деньги от реализации согласно установленной очередности. При этом обязательство перед другой стороной (например, перед покупателем такого имущества) будет удовлетворяться в одной очереди с обычными коммерсантами.

Как правило, страдает только сторона, участвующая в сделке. Но на практике могут быть нюансы, когда по результатам такого спора возникает масса конфликтов между организациями, у которых до того были вполне себе партнерские отношения.

Как снизить риск того, что сделка с потенциальным банкротом может быть оспорена

Как правило, вопросы снижения подобных рисков всплывают, когда невооруженным глазом видно — у контрагента уже есть проблемы с платежеспособностью, и в ближайшее время может наступить его банкротство. Однако и в таких ситуациях многие пренебрегают мерами предосторожности.

Кроме этого, внимательным следует быть и в сделках с дорогими активами — чтобы не допустить расхождение стоимости. Вопрос цены актива особо актуален для сделок с недвижимостью. В ситуации, когда недвижимость приобретается у потенциального банкрота, основным инструментом снижения рисков будет служить рыночная оценка стоимости. При этом цена сделки не должна отклоняться от рыночной оценки более чем на 20% в меньшую сторону.

Заключение об оценке не гарантирует безопасность сделки. Управляющий по банкротству может ее оспаривать если посчитает, что согласованная цена нарушила права должника.

В этом случае особое внимание важно уделить достоверности оценки. Если в ней будут сомнения — заключение может быть оспорено в суде. Поэтому организацией оценки, в том числе выбором исполнителя, покупателю следует заниматься самостоятельно — чтобы минимизировать риск (он существует в случае, если оценка организовывается компанией-продавцом — потенциальным банкротом).

Как мы уже сказали выше, встречаются ситуации, когда взамен оплаты долга должник предлагает продать недвижимость и зачесть взаимные требования. Такой зачет также может быть признан недействительной сделкой.

При этом сделка купли-продажи недвижимости останется в силе. И управляющий вполне может потребовать от покупателя оплаты переданной недвижимости, так как зачет встречных требований не состоялся. Следовательно, оплаты по договору купли-продажи не было. В случае, если покупатель не сможет оплатить сделку (с точки зрения всех формальностей, еще раз), договор купли-продажи может быть расторгнут. А недвижимость возвращена должнику.

Кредитору остается ждать, когда он получит свои денежные средства в общем порядке погашения долгов банкротом.

Чтобы предупредить такую ситуацию, необходимо структурировать сделки таким образом, чтобы ваша организация не являлась стороной сделки с банкротом. Конкретные варианты следует определять на практике.

Как защищаться от иска антикризисного управляющего об оспаривании сделки

На практике ответчики по таким искам всегда чувствуют себя ущемленными и взывают к справедливости. Откровенно говоря, позиция не самая эффективная. Для защиты целесообразно использовать в совокупности две группы аргументов: правовые и экономические.

Правовые аргументы зависят от оснований, по которым подан иск:

• Скажем, если вам со ссылкой на некую оценку пытаются доказать, что вы приобрели актив у банкрота по заниженной цене — то можно ходатайствовать об экспертизе достоверности данной оценки
• Если ссылаются на то, что цена ниже балансовой, следует ходатайствовать о проведении оценки рыночной стоимости приобретенного имущества на дату заключения сделки

Экономические аргументы напрямую не касаются самого по себе судебного процесса, а призваны воздействовать на кредиторов должника. К примеру, на практике может сложиться ситуация, при которой в результате признания сделки недействительной объем требований кредиторов увеличится на 10 рублей. А актив реально будет продан за 3 рубля, которые достанутся в качестве гонорара управляющему и налоговой инспекции.

В таком случае целесообразно инициировать собрание кредиторов и рассматривать вопрос о подаче заявления об отказе антикризисного управляющего от иска.

И помните: если вы заключили сделку с должником, а он потом был признан банкротом, призывы к справедливости не помогут. Без решительных контрмер заключенный договор суд может признать недействительным. И забрать актив. А компания станет всего лишь кредитором последней, пятой очереди.