Не все «пугалки» имеют законную силу — как защитить коммерческую тайну

Многие компании обладают информацией, которая дает им преимущество, потому что о ней не знают конкуренты. К такой информации могут относиться как клиентские базы данных, маркетинговые стратегии, бизнес-процессы, так и более специфические объекты - например, секреты производства, рецепты, формулы. Тимофей Савицкий, юрист международной юридической компании COBALT, рассказал о том, как защищать коммерческую тайну и не допустить ее разглашения.

- Задача компании - обеспечивать конфиденциальность важной информации и не допускать, чтобы кто-либо (конкурент или даже собственный работник) ее использовал, разгласил, передал третьим лицам.

---

Что такое коммерческая тайна

Законодательство позволяет защитить коммерческую тайну компании от незаконного использования и разглашения. В соответствии с законом о коммерческой тайне, коммерческая тайна - это сведения любого характера (технического, производственного, организационного, коммерческого, финансового и иного), в том числе секреты производства (ноу-хау), соответствующие требованиям законодательства и в отношении которых установлен режим коммерческой тайны.

Такие сведения должны:

• Не быть общеизвестными или легкодоступными третьим лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобного рода сведениями
• Иметь коммерческую ценность для их обладателя в силу неизвестности третьим лицам
• Не являться объектами исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности
• Не относиться к государственным секретам

Что не может быть коммерческой тайной

Если информация общеизвестна или не представляет коммерческой ценности, о ее правовой охране не может идти речи. Например, невозможно охранять как коммерческую тайну уже известные бизнес-процессы (конвейер), формулы и многое иное.

Коммерческой тайной также не могут быть некоторые объекты интеллектуальной собственности, на которые правообладатели имеют исключительные права, - например, запатентованные изобретения или товарные знаки. Связано это с тем, что в законодательстве существует норма о необходимости их опубликования по факту регистрации.

К коммерческой тайне также не может относиться информация:

• Содержащиеся в учредительных документах и документах, дающих право на предпринимательскую деятельность
• Информация в ЕГР и едином реестре недвижимого имущества
• Врачебная, адвокатская, банковская и иная охраняемая законом тайна
• Информация о подлежащих уплате суммах налогов и сборов, о численности и составе работников, условиях и охране труда, задолженности по выплате заработной платы, нарушениях законодательства и т.д.

Какие меры обеспечивают коммерческую тайну

Для поддержания режима коммерческой тайны компании необходимо принимать соответствующие меры:

• Правовые - заключение соглашений о конфиденциальности и иных договоров
• Организационные - оптимизация работы компании для недопущения утечки информации (от наличия охранника здания до принятия внутренних политик)
• Технические - защита паролями, использование VPN и иных методов технической защиты

Рассмотрим их более подробно.

Положение о коммерческой тайне

Наиболее оптимальным методом защиты коммерческой тайны от разглашения работниками компании является принятие компанией внутреннего положения о коммерческой тайне.

Такое положение утверждается приказом директора компании. Необходимо также ознакомить всех работников и иных лиц (например, работающих по договору подряда) с ним под роспись. Желательно включать обязанность ознакамливаться с положением о коммерческой тайне и в трудовой договор (контракт) или договор подряда.

В положении о коммерческой тайне обычно закрепляют:

• Объем охраняемой информации (как правило, максимальный охват - от размера заработной планы до ноу-хау компании, здесь многое зависит от отрасли)
• Обязанности субъекта, которому предоставляют доступ к коммерческой тайне (например, не использовать ее в личных целях или в интересах иной компании, не разглашать третьим лицам, возвращать все носители коммерческой тайны перед уходом из компании и др.)
• Лицо, которое уполномочено в организации на ведение дел по защите коммерческой тайны и расследованию инцидентов (может быть директор или любое уполномоченное им лицо)
• Санкции в отношении субъекта, который разгласил коммерческую тайну (могут быть дисциплинарные в отношении работников, допустимы и штрафные санкции - их, однако, может быть тяжело в последующем взыскать в судебном порядке)
• Необходимость маркировки носителей конфиденциальной информации

При этом можно закрепить и особенности, связанные с фотографированием или иным воздействием на коммерческую тайну работниками. Например, наложить запрет на распространение таких данных в социальных медиа.

Буквально на днях одна из американских баскетбольных команд выложила в социальную сеть Twitter фотографию с новичком команды на фоне доски с трансферными целями команды, которые являются коммерческой тайной команды.

Вполне очевидно, что такое разглашение информации может быть для компании чувствительным.

Использованию соцсетей и мобильных телефонов в компании следует уделять пристальное внимание. Возможно даже внедрение отдельных внутренних политик по использованию социальных медиа.

Соглашение о конфиденциальности

Соглашение о конфиденциальности (соглашение о передаче нераскрытой информации) - еще одна форма обеспечения сохранности коммерческой тайны. Может использоваться и с собственными работниками (вместо или в дополнение к положению о коммерческой тайне), либо с контрагентами и третьими лицами.

В соглашении о конфиденциальности прописываются ровно те же обязанности, что и в положении о коммерческой тайны, с учетом специфики полученной другой стороной информации. Наложение штрафных санкций при подписании соглашений о конфиденциальности также возможно и даже необходимо для стимулирования стороны не разглашать сведения.

Кроме того, с учетом того, что соглашение о конфиденциальности - гражданско-правовой договор, взыскать такие штрафные санкции легче, в том числе и в отношении работника (в сравнении с положением о коммерческой тайне).

Практика показывает, что даже прописав определенную штрафную санкцию в договоре и доказав факт разглашения коммерческой тайны контрагентом (что само по себе достаточно тяжело - необходимо собирать любые документальные подтверждения), можно столкнуться с ситуацией, когда суд ее все равно уменьшит.

Одной из причин может быть несопоставимость коммерческой ценности информации и прописанного в договоре штрафа.

Это следует учитывать при внесении определенного размера штрафа в соглашение о конфиденциальности.

Убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду) при разглашении коммерческой тайны доказать крайне тяжело, а порой невозможно. В некоторых случаях проще доказать даже упущенную выгоду, нежели реальный ущерб.

Например, если работник или контрагент разгласил ноу-хау, по которому вы вели переговоры и сделка тем самым сорвалась (вследствие разглашения утратился статус коммерческой тайны), сумму сорванной сделки можно предъявлять ответчику в качестве упущенной выгоды.

Соглашение о непереманивании сотрудников

Соглашение о непереманивании сотрудников (non-solicitation) - еще один способ контролировать распространение коммерческой тайны. По сути, представляет собой обязательство между компаниями не переманивать или не трудоустраивать определенных сотрудников друг друга. Речь может идти именно о тех сотрудниках, которые действительно обладают знаниями, которые нежелательно передавать конкуренту.

Белорусское законодательство на данный момент не признает такие соглашения и трактует их либо как ограничение конкуренции, либо как ограничение трудовых прав работника.

На практике в большинстве случаев такие соглашения не выходят за рамки джентльменских (например, в 2005 году такое соглашение было принято компаниями научно-технологической ассоциации «Инфопарк»).

Соглашение о неконкуренции

Соглашение о неконкуренции (non-compete) является любимой «пугалкой» многих компаний. В рамках подобных соглашений работнику запрещается работать на конкурентов или в какой-нибудь сфере в течение определенного времени.

Белорусское законодательство также не признает подобные соглашения в настоящий момент в связи с тем, что они ограничивают трудовые права работника, предусмотренные Конституцией. Их применение для защиты коммерческой тайны не рекомендуется в связи с возможностью признания недействительными.

Для того чтобы частично реализовать соглашение о конкуренции, необходимо прописывать в договоре о конфиденциальности невозможность разглашения коммерческой тайны после прекращения трудоустройства (например, в течение нескольких лет). Такая практика распространена во многих белорусских компаниях, в частности, связанных с технологическим производством и ИТ.

Выводы

Таким образом, наилучшим вариантом защиты коммерческой тайны являются проактивные действия:

• Принятие положения о коммерческое тайне
• Заключение соглашений о конфиденциальности
• Принятие организационных и технических мер защиты

Устранить утечку конфиденциальной информации после ее разглашения будет крайне тяжело.

По общему правилу, как только информация становится публичной и общедоступной - ее невозможно больше квалифицировать как коммерческую тайну.

Если такая утечка происходит по вине третьей стороны, существует возможность возместить убытки (включая упущенную выгоду) и (или) привлечь нарушителя к ответственности в административном и даже уголовном порядке. Тем не менее, вернуть «первоначальный статус» информации будет уже невозможно.