Агрессивное налоговое планирование: схемам Apple и Starbucks может скоро прийти конец. И вашим тоже

Бизнес, работающий на нескольких рынках, знаком с соглашениями об избежании двойного налогообложения (Double Taxation Treaties, DTT). Они помогают уйти от ситуаций, когда налоги с одного и того же дохода уплачиваются дважды в двух разных странах.

В этом году 70 стран присоединились к международному соглашению, которое вносит изменения в схемы DTT по всему миру. Оно устраняет многие злоупотребления с использованием агрессивных схем, позволяющие избегать уплаты налогов в принципе. Марина Мишакова, юрист налоговой практики REVERA, приводит примеры.

- Вот самый простой пример использования DTT.

Российская компания владеет белорусской дочерней компанией, которая в конце финансового года выплачивает первой дивиденды. По белорусскому законодательству на них уплачивается 12%-й налог на доходы иностранной организации в Беларуси. Соответственно, без DTT налоги с дивидендов распределились бы следующим образом:

• 12% налога надо уплатить в Беларуси
• 20% налога надо уплатить в России

Чтобы избежать двойной уплаты налогов, между Россией и Беларусью действует DTT. Согласно нему, налог уплачивается в Беларуси по ставке 12%, и эта же сумма может учитываться при уплате налога на прибыль в России (то есть там придется доплатить всего 8%). Итого налоговая нагрузка составляет 20% вместо 32% - если бы DTT не было и происходило бы двойное налогообложение.

Схемы DDT, которые «на грани»

Многие бизнесы злоупотребляют соглашениями DTT и используют схемы агрессивного налогового планирования. В отличие от классического налогового планирования, которое оптимизирует и сводит к минимуму лишние налоговые выплаты, агрессивное помогает избежать не только двойного налогообложения, но и налогообложения в принципе.

Сами по себе такие схемы не преступны и даже вполне законны - чтобы их использовать, нужно лишь хорошо разбираться в налоговом законодательстве разных стран. Но есть одно существенное «но»: если спланировать схему неправильно либо использовать схему, которую налоговые органы заведомо признают агрессивной, велик риск доначисления налогов (а в некоторых случаях - и уголовной ответственности за уклонение от их уплаты).

Чтобы было лучше понятно, о чем идет речь, приведем типичные примеры агрессивных налоговых схем:

Лицензирование прав на интеллектуальную собственность. Создаются две компании в Ирландии и одна в Голландии, которые лицензируют друг другу права на интеллектуальную собственность (к примеру, ПО, сайты, приложения). По голландскому налоговому законодательству и международным соглашениям, подобное лицензирование не облагается налогами, поэтому такие гиганты, используя эту схему, уплачивали совсем мизерные налоги со своего мирового дохода.

Такое сотрудничество использует Google, Apple, Facebook, General Electric, Johnson & Johnson, Microsoft, Starbucks.

Treaty shopping. Это использование налоговых преимуществ и льгот, предусмотренных DTT между двумя странами, налоговым резидентом третьего государства.

Например, кипрская компания владеет белорусской компанией. Согласно DTT, который действует между Кипром и Беларусью, при перечислении дивидендов компания заплатит 5%-й налог в бюджет Беларуси.

Но на самом деле Кипрская компания была создана лишь «для вида», ей владеет компания из Виргинских Островов и все дивиденды, полученные из Беларуси, перечисляются из Кипра на Виргинские Острова. С учетом того, что на Кипре нет налогов как на полученные, так и на выплачиваемые дивиденды - происходит очевидная экономия на налогах.

Если бы дивиденды выплачивались напрямую из Беларуси на Виргинские Острова, с учетом того, что DTT с этой территорией нет, необходимо было бы заплатить 12%-й налог в Беларуси.

В Беларуси уже существует и применяется концепция бенефициарного владельца, которая борется с таким «тритти шоппингом». Она работает следующим образом: если доход в виде дивидендов выплачивается не его фактическому владельцу, а транзитной компании - в нашем случае кипрской, которая не выполняет никаких других функций и не принимает на себя рисков, то применение пониженной ставки 5% по соглашению с Кипром будет признано необоснованным. В таком случае налоговая инспекция попросит у белорусской компании заплатить 12% налогов в белорусский бюджет.

Трансфертное ценообразование. Это самая простая и распространенная схема международного налогового планирования. Она работает в сделках, которые заключены между компаниями одного холдинга/группы компаний. Для таких сделок устанавливают цены, которые значительно отличаются от рыночных.

В последнее время с распространением ИT-технологий злоупотребления совершаются в основном через платежи за использование нематериальных активов, так как их невозможно «пощупать». Оценить, например, действительную стоимость программного обеспечения, мобильных приложений очень сложно, и этим легко злоупотребить - переместить IP-права в удобные юрисдикции, а соответственно, и доходы из высоконалоговых юрисдикций в низконалоговые.

Для примера: просто переместив права на ПО из Беларуси на кипрскую компанию, формально вы экономите 5,5% налогов (корпоративный налог на Кипре = 12,5%, а в Беларуси = 18%. Если, конечно, вы не резидент ПВТ).

Гибридные схемы налогообложения. Самая распространенная гибридная схема - предоставление дочерним компаниям займов «с участием прибыли», то есть финансирование дочерних компаний именно через займы, а не через корпоративное владение, как это принято. По сути, выдача такого займа:

• Подменяет собой корпоративную сделку купли-продажи акций (долей)
• Предусматривает выплату процентов по займу в зависимости от наличия прибыли
• Осуществляется на срок более 10 лет, подлежит возврату только в случае банкротства либо ликвидации дочерней компании.

При замене капитальных вложений предоставлением таких гибридных займов происходит экономия на налогах, так как:

1. Проценты по займам можно учесть при налогообложении прибыли.

2. Налоговые ставки по процентам могут быть ниже, чем по дивидендам.

Контролируемые иностранные компании. Эта история распространена в России. КИК - иностранные компании, которые принадлежат и контролируются налоговыми резидентами других стран (например, компания на Британских Виргинских Островах, которая принадлежит россиянину). Такие оффшорные компании зачастую создавались как инструменты для использования в каких-либо налоговых схемах.

Российское бизнес-сообщество уже больше двух лет горячо обсуждает тему КИК. Пару лет назад в России ввели правила КИК, согласно которым даже с нераспределенной прибыли, заработанной компанией на Британских Виргинских Островах, россиянин теперь должен заплатить налоги в России.

В Беларуси пока таких правил нет. Но их введение позволит включать прибыль иностранных компаний в налогооблагаемый доход бенефициарного собственника - фактического получателя дохода.

Что поменяется в использовании DDT сейчас

В начале этого лета более 70 стран присоединились к Многосторонней Конвенции ОЭСР (Организация экономического сотрудничества и развития). Без лишнего пафоса, это историческое событие для налоговых служб и бизнесов по всему миру. Цель этой Конвенции - внести изменения в тысячи DTT по всему миру, которые больше не позволят злоупотреблять ими и избегать уплаты налогов с использованием агрессивных схем.

Углубляясь в терминологию налоговых консультантов, есть такой план - BEPS (Base Erosion and Profit Shifting). В нем описаны 15 конкретных мер по борьбе с налоговыми злоупотреблениями. Многосторонняя Конвенция ОЭСР как раз и реализует этот план.

В России изменения уже происходят - например, там работает понятие «необоснованная налоговая выгода». Так, если налоговая обнаружит, что ваша сделка направлена исключительно на налоговую экономию и не преследует никаких бизнес-целей, вам доначислят налог в полном объеме. В Беларуси такую практику тоже собираются ввести с 2018. А когда Беларусь присоединится к Конвенции (произойдет это ориентировочно в 2019 году), бизнес ждет:

• Усложнение налогового законодательства и требований к раскрытию информации
• Активный обмен налоговой и финансовой информацией между налоговыми органами различных государств
• Более тщательные налоговые проверки.

Марина Мишакова Юрист налоговой практики REVERA Спикер цикла семинаров «Школа инвестора». Специализируется в налоговом и таможенном праве, внешнеторговом регулировании, валютном регулировании и контроле.