Право
14 ноября 2016Кого привлекают к «субсидиарке» и как этого можно избежать
Суд может взыскать долги с тех, кто виноват в банкротстве компании, применив субсидиарную ответственность - ответственность учредителей и других лиц по долгам их обанкротившихся предприятий. Поэтому сегодня «субсидиарка» - это головная боль не только предпринимателей, но и руководителей компаний, их заместителей, главных бухгалтеров.
О том, как избежать ответственности за чужие долги, а также кто и за что отвечает по «субсидиарке» «Про бизнесу.» рассказал наш эксперт Александр Жук, директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг».
- Судебная практика свидетельствует, что количество дел о субсидиарной ответственности постоянно растет.
Зачем нужна субсидиарная ответственность? Для того, чтобы усилить защиту интересов кредитора. Поэтому следует помнить, что если вы стали чьим-либо поручителем или гарантом, то это автоматически отправляет вас в зону риска.
В этом случае всегда внимательно читайте договор: к примеру, по закону поручитель несет солидарную с основным должником ответственность, но в договоре поручительства может быть прописана и его субсидиарная ответственность.
Какие документы регламентируют субсидиарную ответственность:
Основной документ - Гражданский кодекс. Основания и условия ответственности детализируют:
Закон № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»
Закон № 2020-XII «О хозяйственных обществах»
Постановление Пленума ВХС № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности».
Когда долги одних должны погасить другие
Естественно, в первую очередь взыскание долга возлагается на основного должника (юрлицо), и для привлечения его к ответственности необходимы следующие условия (в совокупности):
1. Основной должник не исполнил свое обязательство.
2. Кредитор предъявил к нему письменное требование.
3. Основной должник отказался удовлетворить требование кредитора, или кредитор не получил от него в поставленный срок ответ на это требование (форма отказа не имеет значения, если она не установлена законодательством или соглашением кредитора с основным должником).
Но если у компании нет средств погасить долги при банкротстве, в котором виноваты определенные лица, то рассчитаться за долги должны именно они. При условии, что их в действиях (бездействии) обязательно должны быть учтены вот эти моменты:
1. Право давать обязательные для юрлица указания или возможности иным образом определять его действия.
2. Совершение ими действий (или бездействие), которые указывают на использование его права из пункта 1.
3. Причинно-следственная связь между пунктом 2 и признанием должника банкротом.
Если субсидиарный должник докажет, что хотя бы один из критериев отсутствует, экономический суд не вправе возложить на него ответственность.Для применения субсидиарной ответственности в процедуре банкротства необходимы два условия:
- Недостаточность имущества организации для погашения долгов
- Наступление банкротства по вине вышеуказанных лиц
На практике чаще всего применяются нормы п. 3 ст. 52 ГК и Закона о банкротстве, по которым субсидиарную ответственность по долгам организации-банкрота несут вот эти лица:
- Собственники имущества организации
- Учредители (участники)
- Другие лица (директора, ИП-управляющий, ликвидатор, председатель ликвидационной комиссии)
Субсидиарная ответственность возлагается и в том случае, если лица, о которых мы писали выше, продали (подарили) свои доли в уставном фонде, вышли из состава учредителей, прекратили трудовые отношения с организацией-должником. Размер доли в уставном фонде не влияет на возможность привлечения к субсидиарной ответственности и на ее размер.
Когда к ответственности привлекается несколько человек, то каждому из них предъявляются требования на всю сумму долга.
Например, при общей сумме долга в 100 тыс. рублей и подаче иска в отношении 3 учредителей и директора, суд вынесет решение о взыскании 100 тыс. рублей с каждого ответчика.
Кого можно обязать платить за основного должника
Законодательством установлено большое количество случаев субсидиарной ответственности, к которой можно привлечь:
- Участников ОДО
- Членов производственных кооперативов по долгам этих юрлиц
- Членов основного общества при его экономической несостоятельности (банкротства) по вине дочернего общества
- Собственников-учредителей по долгам казенных предприятий и учреждений
- Членов ассоциации (союза) по долгам этой ассоциации (союза)
- Гаранта по неисполненным обязательствам должника
К «субсидиарке» также можно привлечь полных товарищей. Поясню, что это участники хозяйственных товариществ, которые занимаются предпринимательством от имени этих товариществ. Сегодня эта организационно-правовая форма практически не используется.
Кто и как может подать иск
Антикризисный управляющий обязан подать иск о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности по долгам организации-банкрота в каждом деле о банкротстве.
Это делается во всех случаях, даже если, по мнению управляющего, нет оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, или кредиторы высказались против подачи иска. Иначе управляющий может быть отстранен от участия в деле и сам привлечен к ответственности.
Субсидиарная ответственность не применяется, если требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику или бесспорного взыскания средств с основного должника.
Иск может быть предъявлен также:
- Кредиторами, их правопреемниками
- Прокурором
- Налоговыми органами
- КГК и иными контролирующими органами
Иски подаются на весь размер непогашенной задолженности.
Срок привлечения к субсидиарной ответственности - в течение 10-ти лет с момента возбуждения дела о банкротстве.
Права субсидиарного должника
Субсидиарный должник вправе выдвигать против требования кредитора все те возражения, что и основной должник.
Объем его ответственности не может быть больше ответственности основного должника.
Исковая давность по требованию к субсидиарному должнику равна исковой давности по требованию, что вытекает из нарушения основного обязательства.
Прекращение основного обязательства влечет прекращение субсидиарного обязательства.
Предъявление иска только субсидиарному должнику исключается - вторым ответчиком обязательно привлекается основной должник.
Можно ли избежать привлечения к субсидиарной ответственности
Единого эффективного способа, как предотвратить субсидиарную ответственность, не существует.
Но некоторые рекомендации будут полезны тем, кто находится в зоне субсидиарного риска.
1. Учредителям компаний нужно:
- Регулярно присутствовать на общих собраниях в компаниях
- Требовать для ознакомления финансовую отчетность
- Сохранять копии бухгалтерских балансов
- Проводить ежегодный аудит
- При вхождении в состав участников коммерческой организации требовать проведения аудиторской проверки с выдачей письменного заключения
- При утрате бухгалтерских документов предпринимать активные меры для восстановления бухгалтерского учета
Учредителям также нужно отказаться от одобрения (а руководителю - от подписания) сомнительных сделок, к которым можно отнести:
- Сделки с лжепредпринимательскими структурами (их перечень есть в реестре коммерческих организаций и ИП с повышенным риском совершения правонарушений)
- Продажу активов организации по заниженной цене
- Крупные безналичные денежные переводы в пользу нерезидентов по договорам об импорте работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности
- Заведомо невыгодные сделки с аффилированными лицами
- Погашение долгов только «избранным» кредиторам
Если неплатежеспособность компании становится устойчивой, учредитель должен:
1. Потребовать созыва внеочередного общего собрания участников.
2. Поставить на нем вопрос о финансовом оздоровлении организации или подаче в экономический суд заявления должника об экономической несостоятельности (банкротстве).
3. Зафиксировать эту инициативу в протоколе общего собрания, что будет доказательством надлежащего исполнения участником своих обязанностей.
Что делать, если вас привлекли к ответственности
В этом случае можно предпринимать следующие действия.
Поскольку в гражданском праве существует презумпция виновности, то необходимо доказать:
- Отсутствие своей вины в неплатежеспособности компании
- Свою добросовестность и разумность при принятии управленческих решений
- Отсутствие причинно-следственной связи между своими действиями как руководителя (учредителя) и последствиями (устойчивая неплатежеспособность организации)
Учредителю при незначительном размере доли в уставном фонде нужно ссылаться на:
- Невозможность определять решения хозяйственного общества
- Предпринимательский риск как признак предпринимательской деятельности (письмо ВХС № 03−32/36 «О вопросах, связанных с обоснованным производственно-хозяйственным риском»)
И помните, что при субсидиарной ответственности судебный приказ о взыскании с субсидиарного должника выдается только после представления взыскателем доказательств невозможности взыскания всей присужденной суммы с основного должника (ч. 3 ст. 331 ХПК).